То, что руководителям стоит знать о ключевых моментах в договоре франшизы

Говоря о франшизе, мы часто представляем себе крупные сети магазинов или ресторанов, однако сама система франшизы может быть использована в любой отрасли. Для головной компании франшизы, это позволяет быстро и с минимальными затратами расширить свое присутствие на всей территории страны. Поэтому, независимо от отрасли, стоит рассмотреть возможность использования франшизы.

В этой статье мы рассмотрим, что такое франшизный договор и на что стоит обратить внимание при проверке договора франшизы.

Что такое франшизный договор

Юридическая природа франшизного договора

Франшизный договор – это договор, по которому франшизодатель предоставляет франшизобрателью право использовать свои торговые марки, бренды, управленческие ноу-хау и т.д., а взамен франшизобратель обязуется платить франшизодателю ежемесячное вознаграждение, известное как роялти.

Франшизный договор не относится к типичным договорам, определенным в Гражданском кодексе, и может быть классифицирован как innominate договор. Юридическая природа франшизного договора заключается в том, что франшизодатель предоставляет франшизобрателью право использовать свои торговые марки и управленческие ноу-хау, что имеет элементы аренды.

Кроме того, франшизобратель обязан продавать товары и услуги, указанные франшизодателем, и франшизодатель обязан предоставлять франшизобрателью необходимую поддержку и руководство в управлении. Это также имеет элементы договора о делегации.

Преимущества и недостатки франшизы

Крупные сети магазинов и ресторанов быстрого питания активно используют франшизу, но теоретически любой вид бизнеса может использовать франшизу. В действительности, франшиза используется в различных отраслях, таких как репетиторство, массажные салоны, стоматологические клиники и т.д.

Франшиза отличается от прямого управления магазинами франшизодателем тем, что она осуществляется за счет капитала и ответственности франшизобрателья. Для франшизодателя преимущество заключается в том, что он может быстро расширять сеть магазинов за счет чужого капитала. С другой стороны, франшизобратель может использовать брендовую стоимость, созданную франшизодателем, что позволяет ему развивать бизнес с меньшим риском, чем при запуске бизнеса с нуля.

Однако у франшизы есть и недостатки. Для франшизодателя риск заключается в том, что если франшизобратель занимается конкурентной деятельностью или действует против франшизодателя, это может повредить брендовую стоимость франшизы. Чтобы снизить этот риск, необходимо установить в франшизном договоре запрет на конкуренцию и другие действия, которые могут негативно повлиять на всю франшизу.

Для франшизобрателья риск заключается в том, что прогнозы продаж, представленные франшизодателем до заключения договора, могут существенно отличаться от реальных результатов. Кроме того, если вы присоединяетесь к неизвестной франшизе, сама франшиза может быть мошеннической с целью обмана франшизных платежей. Поэтому франшизобратель должен тщательно рассмотреть преимущества и недостатки присоединения на этапе рассмотрения договора.

Законодательно установленные документы по франшизному договору

Франшизодатель обязан представить законодательно установленные документы и объяснить их франшизобрателью до заключения договора, как только получит от него намерение присоединиться. Однако обязательство предоставить и объяснить эти документы применяется только к франшизам в розничной торговле и ресторанном бизнесе.

Тем не менее, в руководящих принципах по закону о запрете монополии указано, что даже в франшизах в сфере услуг, не относящихся к розничной торговле и ресторанному бизнесу, желательно раскрыть общие условия договора с помощью законодательно установленных документов. Поэтому большинство франшизодателей предоставляют эти документы и объясняют их франшизобрателям, независимо от отрасли.

Ключевые моменты франшизного договора

В следующем мы рассмотрим типичные примеры положений в франшизном договоре. В примерах положений “甲” обозначает франшизу, “乙” обозначает головной офис франшизы. Кроме того, “丙” обозначает представителя, если франшиза является юридическим лицом.

Положения о лицензировании использования товарных знаков и ноу-хау

Со дня исполнения, Б (вторая сторона) предоставляет А (первой стороне) разрешение на использование следующих элементов, связанных с бизнесом, который Б вел под названием “●●●●” (далее – “данный бизнес”):
(1) Торговое наименование или товарный знак (включая сервис-марку)
(2) Коммерческая тайна или ноу-хау

Лицензирование использования товарных знаков и ноу-хау является основой франчайзингового договора. Поэтому важно четко определить, что именно подлежит лицензированию.

Для франчайзи, важно тщательно исследовать, зарегистрирован ли соответствующий товарный знак в патентном ведомстве, включая сервис-марку, на основании номера регистрации и других данных. Это необходимо, потому что если товарный знак не зарегистрирован, существует риск его незаконного использования другими предпринимателями. Подробнее о нарушении прав на товарные знаки мы рассказываем в следующей статье.

Также важно до заключения договора внимательно обсудить и согласовать детали, касающиеся коммерческой тайны и ноу-хау, которые предоставляются франчайзером. Если границы предоставляемого ноу-хау остаются неопределенными, франчайзи могут подать жалобу, утверждая, что франчайзер не выполнил свои обязательства, соответствующие платежам роялти.

Положения о наставничестве для франчайзи

Вторая сторона обязуется обучать первую сторону ноу-хау, связанному с данным бизнесом, в соответствии с приложением, и помочь ей освоить это ноу-хау. После даты исполнения, вторая сторона продолжит предоставлять соответствующее обучение во всех аспектах бизнеса и сотрудничать в процветании первой стороны.

В франшизных договорах обычно предусмотрено непрерывное обучение франчайзи со стороны головного офиса. Это очень важный пункт, который придает эффективность использованию ноу-хау головного офиса франшизы, о котором мы говорили выше.

Содержание обучения может включать в себя регулярные визиты сотрудников головного офиса франшизы (супервайзеров) к франчайзи каждый месяц и т.д. Что касается конкретного содержания обучения, это область, где между франчайзи и головным офисом часто возникают проблемы, поэтому рекомендуется четко определить его в приложении к договору и т.д.

Клаузула о неконкуренции

Сторона Б обязуется, начиная с даты исполнения, не заниматься прямо или косвенно через третьи стороны, отличные от Стороны А, бизнесом, аналогичным данному бизнесу или бизнесом, конкурирующим с данным бизнесом на рынке, пока действует данное соглашение и без письменного согласия Стороны А.

Обязательство о неконкуренции применимо как во время срока действия франшизного соглашения, так и после его окончания. Приведенный пример касается периода действия соглашения.

Целью установления обязательства о неконкуренции является не только поддержание торговой зоны, но и защита коммерческой тайны, такой как ноу-хау, предоставляемое франшизой. Коммерческая тайна может быть сложной для доказательства в суде, даже если франчайзи неправомерно ее использует.

Поэтому, запрещая конкурентные действия, которые часто осуществляются с использованием коммерческой тайны, можно косвенно обеспечить защиту коммерческой тайны. Подробнее о соглашении о неразглашении описано в статье ниже.

Важно отметить, что обязательство о неконкуренции во время срока действия соглашения, как правило, не ограничивается географически, как показано в примере. Однако при установлении обязательства о неконкуренции после окончания срока действия соглашения, если нет географического или временного ограничения, это может чрезмерно ограничить свободу ведения бизнеса франчайзи, и есть вероятность, что это будет признано недействительным. Поэтому необходима осторожность.

Положения о роялти

Сторона А обязуется выплачивать Стороне Б роялти, равные 20% от ежемесячного оборота Стороны А, полученного в результате действий с ●●●● (далее – “Объект роялти ●●”), до конца следующего месяца. Это включает в себя:
(1) Плату за Объект роялти ●●
(2) Суммы, выплаченные с целью использования Объекта роялти ●●
(3) Затраты на покупку необходимого для Объекта роялти ●●

Роялти, как правило, являются платежами, которые франчайзи выплачивают франчайзеру в обмен на право использовать торговую марку, ноу-хау и прочее.

Методы расчета роялти могут быть разными: в некоторых случаях они определяются как определенный процент от продаж, как в приведенном выше примере, в других – как фиксированная сумма, выплачиваемая ежемесячно, независимо от продаж. Важно четко определить метод расчета роялти, чтобы избежать любых неясностей.

Положения о возмещении ущерба

1. Сторона А или сторона Б могут требовать возмещения ущерба, если другая сторона нарушает обязательства по настоящему договору.
2. Ущерб, причиненный стороне А из-за нарушения обязательств стороной Б или стороной В, предполагается не меньшим, чем роялти за период с месяца до момента устранения нарушения. Кроме того, сторона В гарантирует выполнение обязательств по выплате возмещения ущерба в пределах установленной суммы ●● иен.

Если одна из сторон нарушает условия франшизного договора и в результате этого возникает ущерб, возможно требование о возмещении ущерба. В франшизных договорах часто сложно доказать размер ущерба, поэтому выделяются примеры положений, как в пункте 1, где устанавливается предполагаемая сумма возмещения ущерба (штраф за нарушение договора).

Если установлена предполагаемая сумма возмещения ущерба, то при нарушении договора и требовании о возмещении ущерба достаточно доказать только факт наступления ущерба, что упрощает процесс. Однако, есть примеры, когда суд уменьшал предполагаемую сумму возмещения ущерба, если она была слишком высокой по сравнению с обычно предполагаемым размером ущерба, поэтому необходимо тщательно подходить к установлению этой суммы.

Пункт 2 относится к положениям о солидарной гарантии. В случае обязательств по возмещению ущерба на основании нарушения договора, как в примере положения, сумма, которую должен нести поручитель при заключении договора, не определена однозначно. Этот тип гарантии для неопределенных обязательств, которые могут возникнуть в будущем из продолжающихся сделок, называется основной гарантией.

В апреле 2020 года (2020 год по Григорианскому календарю) были внесены изменения в Японский гражданский кодекс, согласно которым для основных гарантийных договоров необходимо четко определить максимальную сумму (лимит ответственности). Солидарные гарантии без установленной максимальной суммы будут признаны недействительными в будущем. Следовательно, необходимо обратить внимание на то, что в франшизных договорах, как в примере выше, следует указывать максимальную сумму.

Вывод

Франшизный договор – это удобная система для развития бизнеса. Однако, поскольку это не типичный договор, установленный в Гражданском кодексе (Японский Гражданский кодекс) и других законах, важно подробно определить права и обязанности как головного офиса, так и франшизы в франшизном договоре. Для того чтобы правильно составить франшизный договор, необходимо глубоко понимать сам бизнес франшизы, поэтому мы рекомендуем обратиться к специалистам, таким как адвокаты, которые хорошо знакомы с бизнесом, которым вы занимаетесь.

Информация о создании и рассмотрении договоров нашим юридическим бюро

В юридическом бюро Monolis, специализирующемся на IT, интернете и бизнесе, мы предлагаем услуги по созданию и рассмотрению различных договоров, включая франшизные договоры, для наших корпоративных клиентов и клиентов-консультантов.

Если вас это интересует, пожалуйста, ознакомьтесь с подробностями ниже.

https://monolith.law/contractcreation[ja]