Ключевые моменты при составлении соглашения о неразглашении (NDA)

В деловых отношениях между компаниями часто требуется заключение соглашения о неразглашении информации, отдельно от контракта, касающегося самой сделки. Это также относится к IT-сфере, где, например, при разработке систем часто приходится сталкиваться с коммерческими секретами заказчика, поэтому часто заключается соглашение о неразглашении. Соглашение о неразглашении является относительно стандартным документом в контрактах, поэтому, если вы разберетесь с ключевыми моментами однажды, вы сможете применить их при заключении соглашения о неразглашении с другими компаниями. В этой статье мы рассмотрим ключевые моменты соглашения о неразглашении.

Что такое договор о неразглашении

Договор о неразглашении – это соглашение, заключаемое с целью защиты информации, обладающей высокой степенью конфиденциальности, такой как коммерческая тайна или персональные данные, которые предоставляются или делятся между сторонами договора. Он также известен как NDA, сокращение от английского Non Disclosure Agreement. Коммерческая тайна является жизненной линией бизнес-деятельности. Если коммерческая тайна утечёт к конкурентам, это может стать серьезной угрозой для существования компании. Кроме того, для применения Закона о предотвращении недобросовестной конкуренции (Японский ~) в случае утечки коммерческой тайны, необходимо, чтобы был заключен соответствующий договор о неразглашении. Подробнее о защите коммерческой тайны и Законе о предотвращении недобросовестной конкуренции (Японский ~) описано в статье ниже.

https://monolith.law/corporate/trade-secrets-unfair-competition-prevention-act[ja]

В связи с принятием Закона о защите персональных данных (Японский ~), общественное внимание к вопросам защиты персональных данных значительно усилилось. Если произойдет утечка персональных данных, компания не сможет избежать общественного осуждения. Подробнее о Законе о защите персональных данных (Японский ~) описано в статье ниже.

https://monolith.law/corporate/act-on-the-protection-of-personal-information-privacy-issues[ja]

Таким образом, договор о неразглашении, целью которого является защита важной конфиденциальной информации компании, является важным элементом ведения бизнеса. Типичные примеры заключения договора о неразглашении включают следующие ситуации:

• Когда заказчик должен предоставить исполнителю коммерческую тайну или персональные данные в рамках договора о разработке системы
• Когда необходимо поделиться коммерческой тайной между сторонами договора в процессе проведения дью-дилидженса на стадии рассмотрения M&A или бизнес-партнерства, включая передачу бизнеса

Однако, в последнее время, из-за усиления общественного осуждения утечек персональных данных, все чаще требуют заключения договора о неразглашении даже вне вышеупомянутых типичных ситуаций. Кроме того, вопросы конфиденциальности могут регулироваться не только в отдельном договоре о неразглашении, но и в общих условиях основного договора о сделке.

Ключевые моменты договора о неразглашении

Цель раскрытия

Статья ○ (Цель раскрытия)
Стороны А и Б взаимно раскрывают или предоставляют конфиденциальную информацию с целью реализации и обсуждения ●● (далее “цель данного вопроса”).

Мы конкретно определяем цель раскрытия конфиденциальной информации. Поскольку соглашение о неразглашении часто заключается на предварительном этапе заключения контракта, связанного с самой сделкой, описание цели раскрытия часто бывает абстрактным. Однако, указание на конкретные цели, такие как “разработка системы ○○”, “передача бизнеса ○○ от А к Б”, “услуги ○○, предоставляемые А для Б”, является ключевым моментом. Важно ясно указать цель раскрытия информации в этом пункте, чтобы предотвратить использование конфиденциальной информации вне этой цели. Мы подробно обсудим использование вне цели позже. Кроме того, поскольку предоставление конфиденциальной информации часто происходит взаимно, если есть хотя бы небольшая вероятность того, что информация будет предоставлена от вашей компании, безопаснее указать, что информация будет “взаимно” раскрыта, как в примере пункта. Однако, если раскрытие информации явно одностороннее, достаточно указать, что “конфиденциальная информация раскрывается от А к Б”.

Область конфиденциальной информации

Статья ○ (Конфиденциальная информация)
1. В данном договоре под “конфиденциальной информацией” понимаются техническая, коммерческая и любая другая информация, раскрытая одной стороной договора другой стороне в любой форме, включая документы, электронную почту, электронные носители информации и прочее, и которая явно обозначена как конфиденциальная или требующая конфиденциального хранения в письменной или иной материальной форме. Кроме того, информация, раскрытая устно, считается конфиденциальной, если во время раскрытия было объявлено о ее конфиденциальности, и если в течение 30 дней после раскрытия было уведомление в письменной форме о том, что информация является конфиденциальной и о ее сущности.
2. Информация, определенная ниже, не включается в конфиденциальную информацию, указанную в предыдущем пункте.
(1) Информация, которую получатель уже имел на момент раскрытия
(2) Информация, полученная получателем от третьей стороны без обязательства сохранять конфиденциальность
(3) Информация, разработанная получателем независимо от информации, полученной от раскрывающей стороны
(4) Информация, ставшая общеизвестной без нарушения данного договора, независимо от того, произошло ли это до или после получения

Положение о диапазоне конфиденциальной информации является одним из самых важных. Пункт 1 примера положения ограничивает информацию, подлежащую защите, “информацией, раскрытой с явным указанием на ее конфиденциальность”. В сделках информация раскрывается в широком диапазоне, и если требуется управление всей этой информацией как конфиденциальной, это станет большой нагрузкой для получателя информации. Поэтому обычно требуется явное указание на конфиденциальность. Особенно проблематичным является раскрытие конфиденциальной информации устно. Потому что, если конфиденциальная информация раскрывается устно, доказательство того, что она была раскрыта и была явно указана как конфиденциальная, становится сложным. С точки зрения раскрывающей стороны, хотелось бы защитить и устное раскрытие, но получающая сторона не может не быть пассивной, поскольку область становится неясной.

Поэтому, как компромисс между обеими сторонами, часто используется метод, предусмотренный в примере положения, который включает в себя защиту устно раскрытой конфиденциальной информации, но требует письменной формы информации, предоставленной устно, в течение определенного периода после раскрытия. Когда раскрывающая сторона предоставляет конфиденциальную информацию, она обычно явно указывает на ее конфиденциальность, например, печатая или ставя штамп “Конфиденциально” на документе.
Пункт 3 примера положения – это положение о информации, исключенной из диапазона конфиденциальной информации, и подобное содержание обычно устанавливается во многих договорах о неразглашении. Пункты (1) не имеют конфиденциальности, а пункты (2) (3) (4) можно считать информацией, которую не разумно требовать от получателя информации сохранять в тайне.

Область обязательств по сохранению конфиденциальности

Статья ○ (Сохранение конфиденциальности)
1. Получатель должен хранить все документы и носители информации (включая их копии), относящиеся к конфиденциальной информации, раскрытой раскрывающей стороной, с должной заботой хорошего администратора.
2. Получатель не должен копировать документы и другие носители информации, относящиеся к конфиденциальной информации, без предварительного письменного согласия раскрывающей стороны.
3. Получатель может раскрыть конфиденциальную информацию своим руководителям и сотрудникам в пределах, необходимых для достижения цели настоящего договора.
4. Если получатель раскрывает информацию своим руководителям и сотрудникам, он обязан обеспечить соблюдение ими обязательств по сохранению конфиденциальности, установленных в настоящем договоре.

Этот пункт устанавливает обязательство сохранять полученную информацию в тайне и, наряду с вышеупомянутыми положениями о диапазоне конфиденциальной информации, является ключевым положением договора о неразглашении. Например, пункт 2 запрещает копирование носителей информации, на которых записана конфиденциальная информация, что является необходимым положением, если конфиденциальность предоставляемой информации особенно важна для стороны, предоставляющей информацию. Если разрешить свободное копирование носителей информации, на которых записана конфиденциальная информация, риск утечки этой информации наружу значительно возрастает. Однако для стороны, получающей информацию, получение согласия от предоставляющей стороны каждый раз, когда необходимо скопировать документ с записанной на нем информацией, например, для обмена информацией внутри компании, может быть сложным. В таких случаях стоит рассмотреть возможность удаления пункта 2 в целом или, по крайней мере, указания в договоре о неразглашении ситуаций, в которых предполагается создание копий, и установления положения о всеобъемлющем разрешении на создание копий. Пункты 3 и 4 предусматривают использование конфиденциальной информации сотрудниками компании, получившей информацию. Конфиденциальная информация, раскрытая компании, естественно предполагает использование этой информации руководителями и сотрудниками, ответственными за это дело, поэтому это обязательный пункт. Однако не все сотрудники обычно нуждаются в использовании конфиденциальной информации, поэтому для стороны, раскрывающей информацию, важно также установить ограничения, как указано в примере пункта, “в пределах, необходимых для достижения цели настоящего договора”.

Запрет на раскрытие третьим лицам

Статья Х (Запрет на раскрытие третьим лицам)
1. Лицо, получившее конфиденциальную информацию, не должно раскрывать эту информацию третьим лицам без предварительного письменного согласия раскрывающей стороны. Однако, это не применяется в случае, если раскрытие требуется в соответствии с законодательством или по требованию уполномоченного государственного органа. В этом случае, получатель информации должен немедленно уведомить об этом раскрывающую сторону и указать при раскрытии государственным органам, что данная информация является конфиденциальной.
2. Если на основании согласия, указанного в предыдущем пункте, конфиденциальная информация раскрывается третьим лицам, получатель информации должен заключить с этими третьими лицами договор о неразглашении на тех же условиях, что и в настоящем договоре. Если эти третьи лица нарушают договор о неразглашении, считается, что нарушение было совершено самим получателем информации.

Сторона, получающая информацию, может обратиться за консультацией к внешним специалистам (адвокатам, сертифицированным бухгалтерам, налоговым консультантам и т.д.) в связи с проектом, предоставив им конфиденциальную информацию. В таких случаях, первый пункт этого положения требует получения предварительного письменного согласия от раскрывающей стороны. Если, как в случае с рассмотрением M&A, необходимо предоставить конфиденциальную информацию внешним специалистам, можно с самого начала предусмотреть в договоре о неразглашении разрешение на “раскрытие информации адвокатам, сертифицированным бухгалтерам, налоговым консультантам и т.д.” Если вы являетесь стороной, получающей информацию, вам следует особенно внимательно рассмотреть, насколько вероятно предоставление информации внешним третьим лицам, и оценить адекватность и необходимость корректировки этого положения.

Кроме того, исключение, указанное в первом пункте, позволяет раскрытие конфиденциальной информации по требованию государственного органа. Особенно это может быть актуально в случаях, когда сторона, получающая информацию, получает от суда приказ о представлении документов, содержащих конфиденциальную информацию. Поскольку несоблюдение приказа о представлении документов влечет за собой штраф, необходимо снять запрет на предоставление информации третьим лицам. Однако, не все конфиденциальная информация подлежит представлению по приказу суда, в частности, информация, относящаяся к техническим или профессиональным секретам. Если вы предоставите информацию без необходимости, это может быть расценено как нарушение договора о неразглашении. Второй пункт обычно требует, чтобы при раскрытии конфиденциальной информации третьим лицам на них были возложены аналогичные обязательства по сохранению конфиденциальности.

Запрет на использование вне целей

Статья 〇 (Запрет на использование вне целей)
Получатель конфиденциальной информации обязан использовать ее только в целях данного вопроса и не должен использовать ее в любых других целях.

Если получатель может использовать конфиденциальную информацию без учета целей, риск утечки этой информации увеличивается. Поэтому запрет на использование вне целей, по сути, является само собой разумеющимся. Чтобы положение о запрете на использование вне целей имело смысл, предполагается, что цель раскрытия конфиденциальной информации должна быть четко определена, как указано в вышеупомянутом положении о цели раскрытия. Необходимо внимательно проверить положение о цели раскрытия, поскольку это часть, которую легко пропустить.

Отказ от передачи прав и гарантий

Статья ○ (Отказ от передачи прав и гарантий)
1. Стороны подтверждают друг другу, что раскрытие конфиденциальной информации на основании настоящего договора не гарантирует ее точность, полноту или любые другие аспекты.
2. Стороны подтверждают друг другу, что раскрытие конфиденциальной информации на основании настоящего договора не передает или не устанавливает какие-либо права раскрывающей стороны в отношении стороны, которой была раскрыта информация, и все такие права остаются у раскрывающей стороны.

Первый пункт устанавливает, что раскрытие конфиденциальной информации не гарантирует ее точность. Договор о неразглашении предназначен исключительно для определения способов раскрытия и управления конфиденциальной информацией. Обычно, если необходимо гарантировать точность информации, это регулируется в контракте, касающемся самой сделки. Кроме того, конфиденциальная информация может включать в себя интеллектуальную собственность. В этом случае, раскрытие информации в качестве конфиденциальной не обязательно предполагает предоставление лицензии на использование интеллектуальной собственности. Если предполагается предоставление лицензии на использование интеллектуальной собственности, следует заключить отдельный лицензионный договор. Второй пункт предназначен для уточнения этого вопроса.

Возврат конфиденциальной информации

Статья ○ (Возврат конфиденциальной информации и т.д.)
Получатель должен, по указанию раскрывающей стороны или если конфиденциальная информация становится ненужной, или при окончании этого договора, немедленно возвратить все документы и носители информации (включая их копии), связанные с конфиденциальной информацией, раскрывающей стороне в соответствии с ее указаниями, или уничтожить их или принять другие необходимые меры.

Если конфиденциальная информация становится ненужной, необходимо вернуть или уничтожить конфиденциальную информацию. В случае конфиденциальной информации, предоставленной на бумажных носителях, таких как документы или брошюры, достаточно уничтожить бумажные носители с помощью шредера или растворения и предоставить раскрывающей стороне документ, подтверждающий обработку. Если конфиденциальная информация предоставляется в виде цифровых данных, часто используется метод возврата носителя данных, такого как CD-ROM, раскрывающей стороне или уничтожения его под ответственность получателя с последующей выдачей сертификата об уничтожении.

Период конфиденциальности

Статья ○ (Период конфиденциальности)
Стороны А и Б обязуются соблюдать обязательства, установленные в настоящем договоре, в течение ● лет после завершения цели настоящего договора.

Что касается продолжительности обязательства по сохранению конфиденциальности, это обычно ограничивается определенным периодом, который продолжается даже после завершения цели раскрытия. В теории возможно не устанавливать ограничение по времени, однако, поскольку конфиденциальная информация обычно устаревает после определенного периода, необходимость строгого управления конфиденциальной информацией исчезает. Поэтому, особенно для получателей информации, желательно установить определенный период. Однако, если информация крайне важна для поставщика информации, следует рассмотреть возможность установления неограниченного срока или довольно долгого срока, даже если устанавливается срок. В любом случае, необходимо учитывать, что подходящее содержание регулирования может изменяться в зависимости от того, является ли ваша компания поставщиком информации или получателем, а также от ценности предоставляемой информации.

Компенсация ущерба

Статья ○ (Компенсация ущерба)
Если сторона А или сторона Б нарушают этот договор, они обязаны выплатить другой стороне ● тысяч рублей в качестве неустойки.

Соглашение о неразглашении является важным для компаний с точки зрения защиты коммерческой тайны и личной информации. Однако, в случае утечки конфиденциальной информации, часто бывает сложно определить и доказать обстоятельства утечки и размер ущерба, что может привести к тому, что сторона, допустившая утечку, не будет обязана выплатить компенсацию ущерба.
Поэтому, хотя это и не очень распространенный пример, в случае раскрытия особо важной конфиденциальной информации, можно установить условие о неустойке, как показано в примере статьи. Если установлено условие о неустойке, то достаточно доказать нарушение обязательств другой стороной, и не требуется доказывать ущерб. Однако, сумма неустойки не должна существенно отличаться от возможной суммы ущерба, которая может возникнуть в результате нарушения обязательства о неразглашении, иначе она может быть признана недействительной. Поэтому необходимо установить разумную сумму неустойки.

Заключение

Соглашение о неразглашении является обычным договором в деловых отношениях между компаниями. Поскольку это типовой договор, может случиться так, что вы, не уделяя должного внимания его содержанию, подпишете его и неожиданно обнаружите, что взяли на себя непредвиденные обязательства. С другой стороны, существует риск утечки важной информации вашей компании наружу. В частности, при предоставлении таких важных коммерческих секретов, которые можно назвать жизненной линией для компании, или информации, требующей высокой степени конфиденциальности, такой как инсайдерская информация или кредитная информация, важно тщательно изучить содержание соглашения о неразглашении, проконсультировавшись при необходимости со специалистами, такими как адвокаты.

Информация о создании и рассмотрении договоров нашим юридическим бюро

В юридическом бюро “Monolith”, специализирующемся на IT, интернете и бизнесе, мы предлагаем услуги по созданию и рассмотрению различных договоров, включая договоры о неразглашении, для наших корпоративных клиентов и клиентов-консультантов. Пожалуйста, ознакомьтесь с подробностями ниже.

https://monolith.law/contractcreation[ja]