Терм-лист инвестиционного договора о повышении капитала путем размещения акций среди третьих лиц

Когда стартапы привлекают финансирование от третьих сторон, таких как венчурные капиталисты (VC), обычно новые акции распределяются среди инвесторов в форме увеличения капитала за счет третьих лиц. При проведении такого увеличения капитала, обычно создается терм-лист (Term Sheet), так как в инвестиционном договоре должно быть определено множество вопросов, которые обсуждаются на стадии переговоров. В этой статье мы расскажем о том, какие вопросы, указанные в терм-листе инвестиционного договора, становятся ключевыми в ходе переговоров.

Что такое инвестиционный контракт

Когда компания привлекает инвестиции от третьих сторон, таких как венчурные капиталисты (VC), необходимо заключить контракт, определяющий условия инвестиции. В этом случае, сторонами контракта становятся компания, получающая инвестиции, существующие акционеры, такие как основатели, и новые инвесторы, такие как VC.

Заключение инвестиционного контракта не является процедурой, требуемой Компанией законом (Японским Законом о Компаниях), однако, если контракт не заключен, компания, получившая инвестиции, не сможет доказать, что полученные от VC средства предназначались для инвестиций, что может стать причиной проблем в будущем. Если не установить, что средства предназначались для инвестиций, существует риск, что VC впоследствии потребуют вернуть свои инвестиции. Поэтому особенно важно для компаний, получающих инвестиции, должным образом заключить инвестиционный контракт.

О необходимости заключения инвестиционного контракта подробно рассказано в следующей статье.

Связанная статья: Что такое инвестиционный контракт? Необходимость заключения контракта для компаний[ja]

Типы инвестиционных контрактов

Контракты, заключаемые при получении инвестиций, обычно разделяются на несколько документов в зависимости от содержания контракта, хотя их также можно составить в виде одного документа. Самыми важными при заключении контракта с инвестором являются инвестиционный контракт и акционерное соглашение.

Инвестиционный контракт – это контракт, заключаемый между компанией, получающей инвестиции, и новыми инвесторами, такими как VC. В нем определяются условия по акциям, являющимся объектом инвестиций, а также условия, связанные с финансовым состоянием и управлением компании, которые являются основой для принятия решения об инвестиции.

С другой стороны, акционерное соглашение заключается, включая существующих акционеров, таких как основатели. В большинстве случаев, существующие акционеры, такие как основатели, владеют более чем половиной акций компании. Согласно Компании закону (Японскому Закону о Компаниях), акционеры, владеющие более чем половиной акций, в принципе могут самостоятельно принимать решения по основным вопросам управления компанией. Многие инвесторы, такие как VC, инвестируют с предположением, что они будут участвовать в управлении, но для реализации этого необходимо заключить контракт, ограничивающий существующих акционеров, которые владеют более чем половиной акций.

О взаимосвязи между инвестиционным контрактом и акционерным соглашением подробно рассказано в следующей статье.

Связанная статья: Взаимосвязь между инвестиционным контрактом и акционерным соглашением[ja]

Увеличение капитала за счет третьих лиц в инвестиционном контракте

Когда объектом инвестиций от VC являются акции, компания, получающая инвестиции, выпускает новые акции для инвесторов, таких как VC. В этом случае используется метод увеличения капитала за счет третьих лиц. Увеличение капитала за счет третьих лиц – это один из способов выпуска акций, предусмотренных Компанией законом (Японским Законом о Компаниях), при котором компания предоставляет определенному третьему лицу право на приобретение новых акций, и инвесторы, такие как VC, покупают их. При привлечении средств от инвесторов, таких как VC, путем выпуска акций посредством увеличения капитала за счет третьих лиц, множество вопросов, включая условия инвестиции, должны быть решены на стадии переговоров о контракте.

Терм-лист в инвестиционных соглашениях

Значение терм-листа

При привлечении инвестиций от венчурных капиталистов и других инвесторов путем выпуска новых акций через третичное размещение, обычно заключается инвестиционный договор. Однако, содержание этого договора часто бывает обширным, и в процессе переговоров о заключении договора между несколькими сторонами требуется сложная координация правовых отношений.

Поэтому на практике часто создается терм-лист – документ, в котором в форме таблицы перечислены основные условия договора, до составления инвестиционного договора. Этот терм-лист используется в качестве основы для переговоров о договоре.

Пункты терм-листа

Пункты терм-листа в инвестиционных соглашениях и соглашениях между акционерами могут отличаться в зависимости от инвестиционного проекта, но основные пункты следующие. Если выпускаются акции определенного типа, добавляются также сведения о владельцах таких акций.

• Сведения о сторонах соглашения
• Обзор финансирования (тип выпускаемых акций, общее количество возможных для выпуска и уже выпущенных акций, количество выпускаемых акций, цена выпуска, общая сумма внесенных средств, условия внесения, уставный капитал и т.д., срок внесения, использование средств и т.д.)
• Сведения об акциях определенного типа (приоритетное дивидендное распределение, приоритетное распределение остаточного имущества, право на требование покупки, условия покупки, право голоса, разделение акций и т.д.)
• Сведения об акциях (гарантии представления, право инвестора на приоритетное приобретение, обработка нарушений соглашения, завершение соглашения и т.д.)
• Вопросы управления компанией (использование средств, положения о добросовестных усилиях по выходу на биржу, назначение директоров и наблюдателей, предварительное одобрение / уведомление инвесторов, раскрытие информации инвесторам, обязательства основателей акционеров и т.д.)

Вопросы, связанные с привилегированными акциями

При получении инвестиций от венчурных капиталистов и прочих инвесторов, часто выпускаются привилегированные акции, условия которых указываются в терм-шите. Привилегированные акции – это акции, часть прав которых отличается от обычных акций, и они часто используются при получении инвестиций.

Например, существуют привилегированные акции с различными условиями по отношению к дивидендам из прибыли или распределению остаточного имущества, а также привилегированные акции, предоставляющие право вето по определенным вопросам, решаемым на общем собрании акционеров. Инвесторы, такие как венчурные капиталисты, предполагают, что после инвестиций они будут иметь определенное влияние на управление компанией, поэтому они могут выпускать акции с такими условиями.

При выпуске привилегированных акций, их условия указываются в терм-шите. Например, в пункте о приоритете распределения остаточного имущества может быть указано следующее:

〇 рублей за акцию (〇% от суммы внесенной за акцию) с приоритетом перед обычными акциями, 〇 привилегированными акциями [равными или приоритетными], и [участвующими или не участвующими]

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Подробнее о положениях, связанных с привилегированными акциями в инвестиционных соглашениях, мы рассказываем в следующей статье.

Связанные статьи: Выпуск привилегированных акций в инвестиционных соглашениях стартапов и их содержание[ja]

Вопросы, связанные с акциями

Вопросы, связанные с акциями, выпускаемыми при инвестировании, включают следующие пункты. Подробное описание статей, связанных с акциями в инвестиционном договоре, приведено в статье ниже.

Связанная статья: Что такое статьи, связанные с акциями в инвестиционном договоре[ja]

• Статья о приоритетном приобретении новых акций и т.д.
• Статья о праве первоочередной покупки
• Статья о покупке акций
• Статья о праве совместной продажи и праве на передачу
• Статья о передаче акций
• Статья о праве на принуждение к продаже акций (Drag Along Right)
• Статья о предполагаемом ликвидационном расчете

Статья о приоритетном приобретении предоставляет инвестору право приоритетного приобретения новых акций и т.д., выпускаемых для поддержания своей доли в акционерном капитале. Право на приоритетное приобретение обычно описывается в терм-шите следующим образом:

Когда компания-эмитент выпускает акции и т.д., инвестор может приоритетно их приобрести в соответствии с его долей в акционерном капитале. Однако, это не относится к выпуску опционов на акции, соответствующих ○% от общего числа выпущенных акций.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Кроме того, статья о покупке акций предоставляет инвесторам, таким как венчурные капиталисты, право требовать от компании или ее руководства выкупа акций, которыми они владеют, в случае наступления определенных обстоятельств. В терм-шите статья о покупке акций обычно описывается следующим образом. Важными моментами являются условия возникновения права на требование покупки и метод расчета покупной цены.

1. Инвестор может требовать от компании-эмитента и основателей выкупить акции, которыми он владеет, в случае наступления любого из следующих обстоятельств:
・Серьезное нарушение статей ○, ○ и ○ настоящего договора
・Если выяснится, что заявленные и гарантированные факты не являются истинными или точными, и их содержание важно
2. Цена покупки акций инвестора в результате требования о покупке, указанного в пункте 1, определяется согласно методу расчета, согласованному между инвестором и компанией-эмитентом и основателями.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Подробное описание статей о покупке акций в инвестиционном договоре приведено в статье ниже.

Связанная статья: Что такое статья о покупке акций в инвестиционном договоре[ja]

Кроме того, право на принуждение к продаже акций (Drag Along Right) – это статья, которая позволяет инвесторам, таким как венчурные капиталисты, принудительно проводить сделки M&A или выход из инвестиций под их руководством. С точки зрения инвесторов, право на принуждение к продаже акций является эффективным для возврата инвестиций, и некоторые инвесторы могут требовать таких условий. Подробное описание статей о праве на принуждение к продаже акций в инвестиционном договоре приведено в статье ниже.

Связанная статья: Статья о праве на принуждение к продаже акций в инвестиционном договоре для стартапов[ja]

Статья о предполагаемом ликвидационном расчете – это статья, которая предусматривает распределение активов инвесторам, таким как венчурные капиталисты, в случае, если компания, в которую они инвестировали, будет приобретена и считается ликвидированной после инвестиций. В частности, если вы инвестируете с момента основания, часто бывает, что компания приобретается через M&A, а не через IPO, поэтому без статьи о предполагаемом ликвидационном расчете может быть невозможно вернуть инвестиции. Подробное описание статей о предполагаемом ликвидационном расчете в инвестиционном договоре приведено в статье ниже.

Связанная статья: Что такое статья о предполагаемом ликвидационном расчете в инвестиционном договоре[ja]

Вопросы управления компанией

В терм-шите инвестиционного договора могут быть указаны следующие вопросы, связанные с управлением компанией. Подробнее о положениях, касающихся управления компанией в инвестиционном договоре, мы рассказываем в статье по ссылке ниже.

Связанные статьи: Что такое положения об управлении компанией в инвестиционном договоре[ja]

• Положение о стремлении к публичному размещению акций
• Положение о целях использования средств
• Положение о назначении директоров и наблюдателей
• Положение о гарантиях и заявлениях
• Положение о предварительном уведомлении и одобрении инвесторами важных вопросов
• Положение о последующем уведомлении инвесторов
• Положение о полном посвящении управлению

Положение о назначении директоров предполагает, что инвесторы, такие как венчурные капиталисты (VC), назначают своих сотрудников в качестве директоров в компании, в которую они инвестируют. Обычно VC стремятся в определенной степени участвовать в управлении компании, в которую они инвестируют, для возврата инвестиций. Назначение сотрудников VC в качестве директоров позволяет им в реальном времени контролировать внутреннюю ситуацию в компании, в которую они инвестируют, и в определенной степени контролировать принятие решений в этой компании, высказывая свое мнение на совете директоров. Вопросы о назначении директоров обычно указываются в терм-шите следующим образом:

Акционер, владеющий не менее Х% / Х акций выпущенных предпочтительных акций, имеет право назначить одного директора

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Подробнее о положении о назначении директоров в инвестиционном договоре мы рассказываем в статье по ссылке ниже.

Связанные статьи: Что такое положение о назначении директоров в инвестиционном договоре[ja]

Кроме того, в инвестиционном договоре обычно устанавливаются положения о гарантиях и заявлениях, чтобы гарантировать, что финансовое состояние компании и вопросы управления компанией соответствуют заявленным. Эти вопросы также указываются в терм-шите. Подробнее о положении о гарантиях и заявлениях в инвестиционном договоре мы рассказываем в статье по ссылке ниже.

Связанные статьи: Что такое положение о гарантиях и заявлениях в инвестиционном договоре[ja]

Кроме того, может быть установлено положение о полном посвящении управлению, которое ограничивает утечку руководителей во внешнюю среду после инвестиций. В терм-шите это обычно указывается следующим образом:

1. Не уходить в отставку и не отказываться от переизбрания в директора без согласия инвестора

2. Запрет на совмещение должностей без предварительного согласия инвестора

3. Обязанность избегать конкуренции в течение срока службы и в течение Х лет после ухода в отставку

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Кроме того, инвесторы, такие как VC, обычно стремятся вернуть свои инвестиции путем публичного размещения акций (IPO) компании, в которую они инвестируют. В этом случае может быть установлено обязательство компании, в которую инвестируют, стремиться к IPO. В этом случае терм-шит обычно содержит следующие положения:

1. Эмитент и основные акционеры обязуются приложить усилия для проведения IPO на фондовой бирже до конца месяца Х года
2. Эмитент и основные акционеры обязуются сотрудничать в случае, если инвестору придется продать акции эмитента по истечении срока или по другим причинам

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Заключение

Как мы видели выше, при получении инвестиций через третичное размещение акций, необходимо принять решение по множеству вопросов. Все вопросы, решенные здесь, являются важными в дальнейшем управлении компанией, поэтому важно тщательно рассмотреть каждый из них на этапе терм-шита. Многие вопросы предполагают знание Японского корпоративного закона (Japanese Corporate Law), поэтому некоторые из них могут быть сложными для понимания. Поэтому, когда вы ведете переговоры о контракте для получения инвестиций от третьих сторон, таких как венчурные капиталисты, мы рекомендуем вам обратиться к адвокату, имеющему богатый опыт в финансировании стартапов.