關於投資合約中的聲明保證條款

在投資合約中，可能會規定有表述保證條款（Representations and Warranties）。在企業法務中，特別是在併購（M&A）的情況下，例如在業務轉讓合約或股份轉讓合約中，可能會規定有表述保證條款。此外，在著作權轉讓合約或許可合約的情況下，表述保證條款也可能成為問題。這樣看來，表述保證條款在各種合約中可能成為問題，但對於表述保證條款本身是什麼樣的條款，以及在法律上有什麼樣的意義，可能並未被充分理解。因此，本文將對表述保證條款進行一般性的說明，並對投資合約中的表述保證條款進行說明。

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何謂表明保證條款

表明保證條款是指在簽訂合約等特定時點，合約的一方當事人向對方表明並保證關於合約當事人的事實、合約內容的事實、與合約相關的事實或企業活動的事實等特定事實的條款。表明保證條款原本源於英美法，也被稱為「代表與保證」（Representations and Warranties）。

表明保證條款的意義

如上所述，表明保證條款源於英美法，因此，本所首先解釋英美法中的表明保證條款的意義，然後解釋日本法中的表明保證條款的意義。

英美法中的表明保證條款的意義

英美法中的表明保證條款起源於一種理論，該理論涉及對合約對方產生誤導的虛假表示，即「不實表示」（misrepresentation）。不實表示可能涉及與合約內容無直接關係的事實（例如與合約誘因相關的事實等），因此並非所有的合約內容都會有不實表示。因此，不實表示的理論並非是合約義務的違反，而是被視為欺詐或錯誤的一種，需要進行侵權救濟，無論不實表示者是否有意或疏忽，其目的都是保護對方。在這種情況下，將不實表示納入合約條款，並在實務上發展出一種理論，使不實表示者承擔保證責任（warranty），這就是表明保證條款理論的發展。

日本法中的表明保證條款的意義

如上所述，英美法的這種理論也被引入日本的合約實務中，並在M&A、金融交易和投資合約等方面，設定了許多表明保證條款的例子。日本法中的表明保證條款的意義，基本上可以認為與英美法中的表明保證條款的意義相同。也就是說，合約當事人的一方對另一方當事人，對於與某一合約有關的前提事實，在特定時間點上的真實性和準確性進行表明，並對此進行保證，這就是其意義。

聲明保證條款的功能

即使合約書中已規定了聲明保證條款，如果明確違反了聲明保證，無論違反者是否有意或疏忽，違反的當事人都有義務對受到損害的對方當事人進行損害賠償。

此外，如果違反了聲明保證，可能會被認定為以下的懲罰：

• 可能成為解除合約的理由
• 由於前提條件不同，可能會被對方當事人拒絕履行合約義務
• 在股份轉讓合約的情況下，可能成為調整股份轉讓金額的理由
• 在金錢消費貸款合約的情況下，可能成為失去期限利益的理由

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投資合約中的陳述保證條款

本所已經對陳述保證條款進行了說明，然而，在投資合約的情況下，需要根據投資合約的性質來規定陳述保證條款，因此，以下本所將對投資合約中的陳述保證條款進行說明。

投資合約中的陳述保證條款內容

投資合約中的陳述保證條款的內容，將對投資者進行投資所需的前提條件進行陳述保證。

具體來說，企業將對以下內容進行陳述保證：

• 企業向投資者披露的財務報表是根據公正的會計準則製作的
• 企業不存在財務報表上未記載的隱藏債務，且企業未被其他公司提起訴訟
• 企業內部關於股票發行的程序已合法且有效地進行
• 企業向投資者披露的公司章程、股東名冊、業務計劃書、登記證明書（登記簿謄本）以及其他與企業的業務運營、財務、人事等相關的文件中記載的信息，都準確地反映了最新的內容，並且對於重要的點是適當且充足的
• 除了企業向投資者披露的事實之外，不存在對投資者產生重大影響的事實，且未來也不可能出現
• 企業與反社會勢力等沒有任何實質性的關係

投資合約中的陳述保證條款的功能

投資合約中的陳述保證條款具有以下功能：

補充尽職調查（DD）的功能

投資者，特別是投資者為風險投資公司（VC）的情況下，通常會對投資目標企業進行DD。然而，DD的調查範圍有其限制，並且還存在時間和費用的問題。因此，對於投資者在DD中無法調查的事項，企業可以進行陳述保證。

尽職調查（due diligence）

投資者進行投資或金融機構進行承銷業務等情況下，為了適當評估投資對象的價值等，會在事前進行一系列詳細的調查。這種調查常在企業收購或重組等案件中進行。通過實施尽職調查，投資者可以事前了解投資目標的情況，例如，在企業收購中，可以根據調查出的事實進行購買價格或收購條件的談判等。

高橋和之等編『法律學小辭典』963頁（有斐閣，第5版，2016）

對陳述保證條款違反的懲罰機制

這與上述的陳述保證條款的功能基本相同。然而，對於陳述保證違反的法律性質，由於陳述保證並不意味著企業承擔合約義務，因此，這並非債務不履行的問題。

因此，如果存在陳述保證條款的違反，需要在投資合約中具體記載違反者將承擔何種懲罰。

投資合約中的陳述保證條款範例

投資合約中的陳述保證條款範例，可以考慮以下的條款。

第五條（陳述及保證）
發行公司及經營股東，連帶地，對投資者陳述並保證以下事實為真實：
（1）發行公司已合法設立，並有效存在。
（2）發行公司對於本合約的簽訂及義務的履行，以及根據本合約發行本次股票，具有必要的能力及權限，已完成所有必要的內部程序，且，本合約的簽訂及履行以及本次股票的發行，不違反法律、政令、規則、通告、發行公司的章程或其他所有規則，或自身為當事人的合約，並且，如果需要進行必要的許可、申報等程序，則該程序已完成。
（3）發行公司的業務運營已合法、適當地進行，如果業務運營需要許可、認可、登記及申報，則已適當地實施。
（4）發行公司發行的股票[及新股權利]的內容，與發行公司向投資者提交的資料一致。
（5）發行公司目前並無涉及法律程序、勞資爭議或行政或稅務其他程序，也無此類風險。
（6）發行公司的業務計劃書、財務報表、包含潛在股票的股東狀況，以及其他與發行公司的業務運營、財務、人事等相關的，發行公司向投資者提供、交付的文件的記載及信息均為真實且準確。
（7）發行公司至今已合法製作、提交稅款申報書，過去及現在不存在未支付、滯納等應付稅款的情況。
（8）發行公司的相關當事人（公司計算規則第 112 條 4 項所定義）或股東並非所謂的反社會勢力或類似者（以下稱為「反社會勢力等」），並未透過提供資金或類似行為，協助或參與反社會勢力等的維持、運營，也未與反社會勢力等有交往。

一般社團法人電腦軟體協會，「投資合約書　種子輪用（無競爭避免義務）」，https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf，（2019年9月6日）

總結

以上，本所已對投資合約中的陳述保證條款進行了說明。進行投資的前提條件對於企業來說是接受投資的重要因素，對於投資者來說則是進行投資的重要因素，因此在簽訂投資合約時，必須仔細考慮陳述保證的內容。此外，投資合約中的陳述保證條款的內容會因企業已經披露的信息，投資者進行的尽職調查內容，投資合約的內容等因素而有所不同，陳述保證的內容並非固定不變的，因此請務必請專業人士如律師撰寫，或接受律師的法律審查。