Mis on investeerimislepingutes eeldatav likvideerimisklausel?

Investeerimislepingutes võib olla sätestatud nn kaudse likvideerimise klausel. Kaudse likvideerimise klausli puhul on palju aspekte, mida tuleks kaaluda, nagu millal seda peaks sätestama ja milline peaks olema selle sisu. Seetõttu selgitame selles artiklis investeerimislepingute kaudse likvideerimise klauslit.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Mis on käsitletav likvideerimisklausel?

Käsitletav likvideerimisklausel (Deemed Liquidation) on säte, mis näeb ette, et kui väljaandva ettevõtte suhtes toimub M&A, käsitletakse seda, nagu oleks väljaandev ettevõte likvideeritud, ning tehakse investoritele väljamakseid. Kui investeerimislepingutes on sätestatud käsitletav likvideerimisklausel, võib klausli kohaldamisele kuuluv aktsionär saada M&A-st saadud tasu eelistatud jaotuse teel enne teisi aktsionäre.

Käsitletava likvideerimisklausli puhul on tavaliselt ette nähtud, et kui on tunnustatud õigus eelistusele jääkvara jaotamisel, jaotatakse M&A-st saadud tasu samal viisil nagu jääkvara.

Deemed Liquidation klausli eesmärk

Deemed Liquidation klausli peamine eesmärk on kaitsta VC-de ja teiste aktsionäride õigusi ja huve, kes on aktsiaid omandanud kõrgema hinnaga kui ettevõtte asutajad või algsest ajast kaasatud isikud. Isegi kui idufirma püüdleb IPO suunas, on enamikul juhtudel olukordi, kus IPO-ni ei jõuta. Sageli toimuvad M&A tehingud, kus ettevõte ostetakse üles või neelatakse teise ettevõtte poolt. Kui M&A tehing toimub ja selle eest makstakse aktsiate proportsionaalse osaluse alusel, võivad VC-d, kes on aktsiaid omandanud kõrgema hinnaga, suurt kahju kanda.

Näiteks, kui ettevõte on välja andnud 10 000 aktsiat ja asutajad või algsest ajast kaasatud isikud on omandanud 9000 aktsiat (90% aktsiatest) 10 000 euro eest aktsia kohta, on aktsiate omandamise maksumus 90 miljonit eurot.

Teiselt poolt, kui VC-d on omandanud 1000 aktsiat (10% aktsiatest) 100 000 euro eest aktsia kohta, on aktsiate omandamise maksumus 100 miljonit eurot. Hiljem, kui idufirma kasvab ja turuväärtusega 500 miljonit eurot M&A tehing tõuseb päevakorda. Sel juhul, kui asutajad või algsest ajast kaasatud isikud saavad proportsionaalse osaluse alusel jaotist, saavad nad 450 miljonit eurot, millest 90 miljonit eurot on aktsiate omandamise maksumus, jääb kasumiks 360 miljonit eurot.

Teiselt poolt, kui VC-d saavad proportsionaalse osaluse alusel jaotist, saavad nad 50 miljonit eurot, kuid aktsiate omandamise maksumus on 100 miljonit eurot, mis tähendab, et nad kannavad 50 miljoni euro suuruse kahju. Kuna asutajad või algsest ajast kaasatud isikud saavad 360 miljoni euro suuruse kasumi, võivad nad otsustada M&A tehingu teostada, isegi kui VC-dele tekib kahju. Deemed Liquidation klausli peamine eesmärk on kaitsta VC-de ja teiste aktsionäride õigusi ja huve, kes võivad sellises olukorras kahju kanda.

Peetud likvideerimisklausli mõju kohta

Peetud likvideerimisklausli puhul on tavaliselt ette nähtud, nagu eespool mainitud, et kui jääkvara jaotamiseks on antud eesõigus, jaotatakse M&A tulemusena saadud tasu samal viisil nagu jääkvara. Sellise peetud likvideerimisklausli korral loetakse, et ettevõte on likvideeritud ja jaotamine toimub samal viisil nagu jääkvara puhul, nii et eelistatud aktsiad, mis on jääkvara suhtes eelistatud, saavad eelistatult M&A tulemusena saadud tasu.

Kui peetud likvideerimisklauslit ei ole määratletud, võib jääkvara jaotamise eesõigusega aktsionär saada eelistatud hüvitise, kui ettevõte on likvideeritud või likvideeritud, kuid kui toimub M&A, nagu omandamine või ühinemine, ei saa ta enam eelistatud jaotust saada.

Seega on peetud likvideerimisklausli mõju see, et jääkvara jaotamise eesõigusega aktsionäridel on võimalik saada eelistatud jaotust isegi siis, kui toimub M&A, nagu omandamine või ühinemine.

Peetakse likvideerimisklausli suhtes

Kui määratakse peetakse likvideerimisklausel, on oluline selgelt määratleda peetakse likvideerimisklausli objekt. Näiteks, kuigi M&A-d võib üldiselt nimetada, võib kaaluda erinevaid meetodeid, nagu aktsiate üleandmine (üleandmine), uute aktsiate vastuvõtmine, aktsiate vahetamine, äritegevuse üleandmine, ühinemine, ettevõtte jagunemine jne. Seetõttu, kui peetakse likvideerimisklausli objekt ei ole selgelt määratletud, võib see põhjustada vaidlusi osapoolte vahel.

Lisaks, kui M&A toimub äritegevuse üleandmise või ettevõtte jagunemise korral, jaotatakse M&A hind mitte aktsionäridele, vaid ettevõttele. Seetõttu ei saa seda määrata peetakse likvideerimisklausliks ja on vaja eraldi määrata sätted, mis määravad jaotamise aktsionäridele.

Peetud likvideerimisklausli käivitamise tingimused

Eelnevalt selgitasime peetud likvideerimisklausli eesmärki, kuid on oluline ka selgelt määratleda peetud likvideerimisklausli käivitamise tingimused. Näiteks võib M&A puhul, mis on klausli eesmärgiks, olla ette nähtud, et likvideerimisklausli kohaldamine on lubatud ainult juhul, kui turuväärtus ületab teatud summa. Käivitamise tingimuste osas tuleb arvestada turuväärtuse, VC ja muude aktsionäride aktsiate omandamise hinna, iga aktsionäri aktsiate suhtarvu ja muid asjaolusid ning neid tuleb põhjalikult uurida.

Maksejaotus vastavalt fiktiivse likvideerimisklausli alusel

Nagu eespool mainitud, on fiktiivse likvideerimisklausli puhul tavaline, et kui jääkvara jaotamisel on eelistusõigus tunnustatud, siis M&A-st saadud tasu jaotatakse samal viisil nagu jääkvara. Seega on tasu jaotamine samasugune nagu jääkvara jaotamine.

Siiski ei ole fiktiivse likvideerimisklausli puhul vajalik määrata, et tasu tuleb jaotada samal viisil nagu jääkvara. Seega on võimalik määrata, et tasu jaotatakse erineval viisil kui jääkvara. Sellisel juhul tuleb arvestada ka maksuküsimustega, seega kui tasu jaotatakse erineval viisil kui jääkvara, tuleb maksuküsimused kindlasti arvesse võtta.

Kas peab määratlema kaudse likvideerimisklausli investeerimislepingutes või aktsionäride vahelistes lepingutes?

Kaudse likvideerimisklausli osas on arutelu all, kas seda saab määratleda mitte ainult “lepingu” meetodil, nagu investeerimislepingud või aktsionäride vahelised lepingud, vaid ka “põhikirjas”. Kaudse likvideerimisklausliga liigaktsiate puhul on ettevõtete seaduse paragrahvi 108 sõnastuse põhjal, mis määratleb liigaktsiate sisu, eitav seisukoht, et seda ei saa määratleda põhikirjas, kuna see ei vasta ettevõtete seaduse paragrahvile 108.

Lisaks märkis Majandus-, Kaubandus- ja Tööstusministeerium (METI) märtsis 2018 (2018. aasta) avaldatud “Peamised punktid, mida tuleb arvestada tervislike riskikapitaliinvesteeringute puhul Jaapanis” leheküljel 50, et “kaudne likvideerimine on vabatahtlik lepinguklausel. See tähendab, et erinevalt eelistatud dividendide ja jääkvara jaotamise eelistusest, mis mõjutavad kõiki aktsionäre põhikirja jõu alusel, annab see investeerijatele eelistatud jaotuse lepingu jõu alusel.”

Sellest kirjeldusest lähtuvalt võib öelda, et Majandus-, Kaubandus- ja Tööstusministeerium peab kaudse likvideerimisklausli määratlemist lepingu, mitte põhikirja meetodil.

https://monolith.law/corporate/issuance-of-class-shares[ja]

Näilise likvideerimisklausli näide

Näilise likvideerimisklausli näiteks võib tuua järgmise sätte.

Paragrahv ○ (Näiline likvideerimisklausel)

Lepinguosalised nõustuvad, et ettevõtte omandamisest saadav tasu arvutatakse samamoodi nagu põhikirjas sätestatud jääkvara jaotamise õiguse valem ning selle tasu saavad kõik aktsionärid.

Kokkuvõte

Ülaltoodud tekstis selgitasime investeerimislepingute puhul kasutatavaid nn likvideerimisklausleid. Arvatakse, et riskikapitaliinvestorid (VC) ja muud sarnased osapooled teevad sageli ettepanekuid selliste klauslite lisamiseks, kui nad läbirääkimisi peavad alustavate ettevõtetega. Kuigi alustavatel ettevõtetel on vaja vastata VC-de ja teiste sarnaste osapoolte nõudmistele, et saada nende investeeringuid, on oluline hoolikalt kaaluda nn likvideerimisklausli sisu, et vältida hilisemaid ebasoodsaid olukordi. Kuna nn likvideerimisklausli kaalumine nõuab erialaseid teadmisi, on soovitatav saada nõu spetsialistidelt, näiteks advokaatidelt.