NASDAQ-i noteerimiseks vajalikud ettevõtte juhtimise nõuded

Seoses Jaapani ettevõtete NASDAQile noteerimisega võivad mõned inimesed arvata, et NASDAQile noteerimine nõuab kõrgemat korporatiivse juhtimise standardit kui Jaapani väärtpaberiturule noteerimine. Järeldusena võib öelda, et NASDAQile noteerimine ei ole tingimata rangemate juhtimisnõuetega, kuid selgitame, miks jõutakse sellisele järeldusele, arvestades NASDAQi noteerimisnõudeid korporatiivse juhtimise osas, eeldades, et Jaapani ettevõte noteeritakse NASDAQil.

Nagu hiljem selgitame, kui Jaapani ettevõte noteeritakse NASDAQil, rakendatakse põhimõtteliselt “erandeid, mis kehtivad välisettevõtetele Ameerika Ühendriikidest vaadatuna”. Seega nõutakse erinevaid korporatiivse juhtimise nõudeid võrreldes nendega, mis kehtivad Ameerika ettevõtetele NASDAQile noteerimisel, mis on oluline punkt.

NASDAQ-i noteerimisstandardid ja ettevõtte juhtimise nõuded Jaapanis

NASDAQ-i noteerimisstandardid on avaldatud “Rulebook – The Nasdaq Stock Market” all.

Viide: Rules | The Nasdaq Stock Market

NASDAQ-i turg jaguneb kolmeks: “Global Select Market”, “Global Market” ja “Capital Market”, millest igaühe noteerimisstandardid on rangemad vastavalt järjestuses. Paljud Jaapani ettevõtted on noteeritud “Capital Market” turul, mis on kõige leebemate nõuetega.

Eeldades, et ettevõte soovib noteerida NASDAQ Capital Marketil, peab ta vastama kahele peamisele nõuete kategooriale:

• Rule 5100, 5200 ja 5500 seeria “quantitative listing requirements” (kvantitatiivsed noteerimisnõuded) (viidates Rule 5005(a)(28) kohaselt, millal neid tuleks Capital Marketi noteerimisel arvesse võtta)
• Rule 5600 seeria “corporate governance requirements” (ettevõtte juhtimise nõuded) (viidates Rule 5001 kohaselt, millal neid tuleks kõigi ettevõtete puhul arvesse võtta)

Käesolevas artiklis keskendume viimasele, ettevõtte juhtimise nõuetele.

Lisaks tuleb märkida, et Capital Marketi väliselt kohalduvad Global Select Marketi puhul 5300 seeria ja Global Marketi puhul 5400 seeria nõuded.

Jaapani ettevõtted ja “välismaised eraemiteerijad”

Jaapani ettevõtted on tavaliselt noteeritud NASDAQ-il kui välismaised eraemiteerijad (Foreign Private Issuers, FPI). Välismaised eraemiteerijad on määratletud vastavalt 1934. aasta (Showa 9) väärtpaberibörsi seaduse (the Securities Exchange Act of 1934) reeglile 3b-4 kui (Ameerika Ühendriikidest vaadatuna) välisriikide ettevõtted.

Välismaised eraemiteerijad on välisriikide emiteerijad, kes ei ole välisriigi valitsused ja kes ei vasta järgmistele kriteeriumidele viimase lõppenud teise kvartali viimasel tööpäeval:
(1) Üle 50% emitendi välja antud hääleõigusega väärtpaberitest on otseselt või kaudselt Ameerika Ühendriikide elanike omanduses
(2) Üks järgmistest tingimustest on täidetud:
(i) Enamus tegevjuhtidest või direktoritest on Ameerika Ühendriikide kodanikud või elanikud
(ii) Emitendi varadest üle 50% asuvad Ameerika Ühendriikides
(iii) Emitendi äritegevus toimub peamiselt Ameerika Ühendriikides

1934. aasta väärtpaberibörsi seadus Rule 3b-4 / Meie büroo poolt tõlgendatud

Kokkuvõttes, kui aktsionärid, juhatuse liikmed, varad ja äritegevus on keskendunud peamiselt Jaapanile (või mõnele muule riigile peale Ameerika Ühendriikide), siis on tegemist välismaise eraemiteerijaga.

Eeltoodu on välismaise eraemiteerija määratlus vastavalt 1934. aasta väärtpaberibörsi seadusele, kuid NASDAQ-i noteerimisnõuete reeglites 5005(19) ja 5005(1) on sätestatud, et see määratlus kehtib ka NASDAQ-i noteerimisstandardite kontekstis.

Välismaiste eraõiguslike emitentide reguleerimise süsteem Jaapanis

Välismaistele eraõiguslikele emitentidele kohaldatakse järgmist reeglit Rule 5615(a)(3).

• Välismaised eraõiguslikud emitendid võivad Rule 5600 seeria nõuete, Rule 5250(b)(3) nõuete, mis käsitlevad direktorite tasustamise avalikustamist, ja Rule 5250(d) nõuete, mis käsitlevad aastaaruannete levitamist, asemel järgida oma riigi tavasid.
• Siiski peavad nad järgima rikkumiste teavitamise nõudeid (Rule 5625), hääleõiguse nõudeid (Rule 5640), direktorite mitmekesisuse nõudeid (Rule 5605(f)) ja direktorite nõukogu mitmekesisuse avalikustamise reegleid (Rule 5606), samuti peavad nad moodustama auditeerimiskomitee, mis vastab Rule 5605(c)(3) nõuetele, ja komitee liikmed peavad vastama sõltumatuse nõuetele Rule 5605(c)(2)(A)(ii).
• Välja arvatud eespool sätestatud juhtudel, peavad välismaised eraõiguslikud emitendid järgima Rule 5000 seeria nõudeid.

Nende sätete kohaselt on välismaistele eraõiguslikele emitentidele kehtestatud järgmised distsiplinaarmeetmed:

• 5250(b)(3) ja 5250(d) seeria nõuete asemel võivad nad järgida oma riigi tavasid.
• 5600 seeria nõuete puhul võivad nad põhimõtteliselt järgida oma riigi tavasid.
• Erandid on 5625, 5640, 5605(f), 5606, 5605(c)(3), 5605(c)(2)(A)(ii), mille puhul tuleb kohaldada NASDAQi noteerimisstandardeid.

Selle tulemusena ei pea Jaapani ettevõtted järgima enamikku NASDAQi üldistest korporatiivse juhtimise nõuetest. Näiteks NASDAQ nõuab üldiselt hüvituskomitee loomist, kuid ka selle asemel on võimalik järgida oma riigi tavasid. Jaapani ettevõtetele, kes on noteeritud NASDAQil, on saanud “standardiks” meetod, kus direktorite nõukogul on samad funktsioonid.

Välisriigi eraõiguslikele emitentidele kohaldatavad ettevõttejuhtimise nõuded

Välisriigi eraõiguslikele emitentidele, kes ei saa “oma riigi tavadele toetudes tegutseda” ja peavad järgima NASDAQi noteerimisstandardeid, kehtivad järgmised nõuded:

• Rule 5625 (teavitamiskohustus mittejärgimise korral): Kui ettevõte rikub Rule 5600 seeriat, peab ta sellest viivitamatult NASDAQile teatama. Siiski tuleks seda käsitleda pigem “järgimiskohustusena” pärast noteerimist kui noteerimisnõudena.
• Rule 5640 (hääleõiguse nõuded): Aktsionäride hääleõigust ei tohi ettevõtte tegevuse või väljaandmise tulemusena ebaõiglaselt vähendada või piirata. Sellise ettevõtte tegevuse või väljaandmise näideteks on astmelise hääletamise plaanide kasutuselevõtt, piiratud hääleõigusega hääletamise kasutuselevõtt, mitmikkordse hääleõigusega aktsiate väljaandmine või vahetus pakkumiste kaudu olemasolevate tavaliste aktsiate kohta vähem hääleõigusega aktsiate väljaandmine, kuid need ei ole ainsad näited.
• Rule 5605(f) (juhatuse mitmekesisus): Juhatuse koosseisus peab olema teatud arv mitmekesise taustaga isikuid (naised, vähemused, LGBTQ+ või muu sarnane kategooria), kui juhatuse liikmeid on viis või vähem, siis vähemalt üks isik, kui kuus või enam, siis vähemalt kaks isikut, või tuleb selgitada, miks sellist mitmekesisust ei ole.
• Rule 5606 (juhatuse mitmekesisuse avalikustamise reeglid): Tuleb avalikustada teave juhatuse mitmekesisuse kohta.
• Rule 5605(c)(2)(A)(ⅱ) (audiitorkomitee koosseis): Tuleb moodustada audiitorkomitee, mis koosneb vähemalt kolmest liikmest, kes vastavad 1934. aasta väärtpaberibörsi seaduse 10A-3(b)(1) sätestatud “sõltumatuse” nõuetele.
• Rule 5605(c)(3) (audiitorkomitee vastutus ja volitused): Audiitorkomiteel peavad olema 1934. aasta väärtpaberibörsi seaduse 10A-3(b)(2)(3)(4)(5) sätestatud volitused. Investeerimisühingute puhul on anonüümsete teadete esitamine samuti nõutav.

NASDAQil noteeritud ettevõtete auditeerimiskomiteede koosseis

Nagu ülal mainitud, on NASDAQil noteeritud ettevõtetele iseloomulik vajadus moodustada “auditeerimiskomitee”. Siiski, Jaapani õiguse (Japanese law) kohaselt vastavad auditeerimisnõukogu või auditeerimis- ja muud komiteed tavaliselt 1934. aasta väärtpaberibörsi seaduse (Securities Exchange Act of 1934) nõuetele. Seega on Jaapani õiguse (Japanese law) alusel auditeerimisnõukogu või auditeerimis- ja muud komiteed loomine ning nende kasutamine NASDAQil noteerimiseks vajaliku auditeerimiskomiteena saanud Jaapani ettevõtetele NASDAQile noteerimisel “standardseks” lähenemiseks.

Lisades selgituse, on struktuur järgmine:

Esiteks, Jaapani õiguse (Japanese law) kohaselt ei ole auditeerimisnõukogu või auditeerimis- ja muud komiteed alati kohustuslikud. On võimalik valida, et ei paigaldata üldse auditeerijat või nimetatakse ainult üks auditeerija ja auditeerimisnõukogu ei moodustata. Siiski, kui tegemist on avaliku ettevõtte ja suurettevõttega (ettevõte, mis täidab teatud tingimusi, nagu omakapitali suurus üle 500 miljoni jeeni), muutub nende loomine kohustuslikuks. Tavaliselt, kui ettevõte kaasab NASDAQil noteerimise kaudu kapitali, ületab omakapital 500 miljoni jeeni piiri ja isegi kui see ei ületa, on suurema ettevõtte puhul auditeerimisnõukogu loomine siiski soovitatav.

Ja lõpuks, kuigi me ei käsitle selles artiklis Jaapani õiguse (Japanese law) alusel auditeerimisnõukogu või auditeerimis- ja muud komiteed puudutavaid üksikasjalikke nõudeid, peavad mõlemad koosnema vähemalt kolmest liikmest ja enamik neist peavad olema ettevõttevälistest isikutest.

Seega on selliste tingimustele vastavate auditeerimisnõukogu või auditeerimis- ja muud komiteede loomine ja nende kasutamine NASDAQil noteerimiseks vajaliku auditeerimiskomiteena just see “standardne” lähenemine, millest eespool juttu oli.

Auditeerimiskomitee vastutus ja volitused Jaapanis

1934. aasta (1934) väärtpaberibörsi seaduse kohaselt on auditeerimiskomitee vastutus ja volitused määratletud järgmiselt:

(Teksti algus on jäetud välja)
(2) Registreeritud raamatupidamisbüroodega seotud vastutus: Auditeerimiskomitee peab direktorite nõukogu komiteena võtma otsese vastutuse registreeritud raamatupidamisbüroode valimise, tasustamise, töösuhte jätkamise ja nende töö järelevalve eest, mis hõlmab auditeerimisaruannete koostamist või väljastamist või muude auditeerimis-, ülevaatamis- või tõendamisteenuste osutamist börsil noteeritud emitentidele. See hõlmab ka lahkarvamuste lahendamist juhtkonna ja audiitorite vahel finantsaruandluse osas. Iga registreeritud raamatupidamisbüroo peab auditeerimiskomiteele otse aru andma.
(3) Kaebused: Iga auditeerimiskomitee peab kehtestama järgmised protseduurid:
(i) Börsil noteeritud emitendi poolt raamatupidamise, sisekontrolli ja auditeerimisküsimustes saadud kaebuste vastuvõtmine, säilitamine ja käsitlemine
(ii) Börsil noteeritud emitendi töötajate poolt esitatud kahtlase raamatupidamise või auditeerimisküsimuste kohta tehtud konfidentsiaalsete ja anonüümsete avalduste esitamine
(4) Nõustajate palkamise õigus: Auditeerimiskomiteel peab olema õigus palgata sõltumatuid advokaate või muid nõustajaid, kui see on nende ülesannete täitmiseks vajalik.
(5) Rahastamine: Börsil noteeritud emitent peab tagama auditeerimiskomiteele direktorite nõukogu komiteena vajalikud vahendid järgmiste maksete jaoks:
(i) Registreeritud raamatupidamisbüroole makstav tasu auditeerimisaruannete koostamise või väljastamise eest või muude auditeerimis-, ülevaatamis- või tõendamisteenuste osutamise eest börsil noteeritud emitendi heaks
(ii) Auditeerimiskomitee poolt lõike (b)(4) alusel palgatud nõustajatele makstav tasu
(iii) Auditeerimiskomitee ülesannete täitmiseks vajalikud või sobivad tavapärased halduskulud

1934. aasta (1934) väärtpaberibörsi seadus Rule 10A-3(b) / Meie büroo poolt tehtud vaba tõlge

Selle osas on vajalik teha uusi ettevalmistusi NASDAQi noteerimiseks, kuna mõned nõuded ei ole nõutavad Jaapani ettevõtete seaduse (Japanese Companies Act) alusel auditeerimiskomiteede või auditeerimis- ja muude komiteede jaoks.

Jaapani õiguse järgimine ja ettevõtte juhtimine

Rule 5615-3 kohaselt peavad välismaised eraemitendid, kes valivad oma kodumaa tavade järgimise Rule 5600.5250(b)(3) või 5250(d) nõuete asemel, esitama NASDAQile kirjaliku avalduse oma kodumaa sõltumatult advokaadilt, mis tõendab, et ettevõtte tavad ei ole kodumaa seadustega keelatud. See tähendab, et nõutakse Jaapani õiguse järgimist.

Kuid oluline on mõista, et nõutav on Jaapani õiguse järgimine, mitte niivõrd Jaapani väärtpaberibörsi kehtestatud nn pehme õiguse, nagu noteerimisstandardid. Näiteks, kuigi nn compliance-manuaalide koostamine ei ole Jaapani õigusega seaduslikult kohustuslik, ei saa öelda, et need on NASDAQi noteerimiseks “vajalikud”.

Siiski on näiteks seotud osapoolte tehingute haldamiseks mõeldud seotud ettevõtete juhtimiseeskirjade koostamine enamasti soovitatav. NASDAQ ja audiitorid viivad läbi rangeid kontrolle seotud osapoolte tehingute osas, et vältida huvide konflikte ja kaitsta aktsionäride huve. Selliseid detailseid arutelusid on palju, mistõttu tuleks “kui kaugele juhtimist rakendada” kaaluda iga ettevõtte puhul eraldi.

Jaapani ettevõtetele vajalik korporatiivne juhtimine

NASDAQil noteeritud Jaapani ettevõtetele nõutavat juhtimist võib kokku võtta järgmiselt:

• Isegi kui noteeritakse välismaise eraemiteerijana, on mitmeid aspekte, kus peab vastama NASDAQi noteerimisstandarditele.
• Eelkõige on vaja mõista NASDAQi noteerimisstandardite nõudeid auditeerimiskomitee vastutuse ja volituste osas, mis erinevad Jaapani turul noteerimise nõuetest.
• Muudes punktides piisab Jaapani seaduste järgimisest.

Seega võib järeldada, et “nõuete” mõttes ei ole NASDAQil noteerimisel Jaapani ettevõtetele esitatavad korporatiivse juhtimise standardid eriti kõrged. Siiski on küsimus, kas piisavalt kõrge aktsiahind on tagatud ettevõtetele, kelle korporatiivne juhtimine on puudulik. Näiteks eespool mainitud vastavusjuhend on soovitatav ette valmistada, et tagada asjakohane juhtimine, sisekontroll ja riskijuhtimine.

Meie büroo poolt pakutavad lahendused

Monolith õigusbüroo on IT-valdkonnas, eriti interneti ja õiguse ristumiskohas, kõrge erialase pädevusega õigusbüroo. Meil on kogemusi ja tulemusi ettevõtlusõiguse alal ning oleme rahvusvahelise võrgustikuga ühenduses olev õigusbüroo, mis pakub täielikku tuge Jaapani ettevõtetele, kes soovivad NASDAQ-il noteerida. NASDAQ-il noteerimise toetuse kohta leiate lisateavet allpool olevast artiklist.

Monolith õigusbüroo tegevusvaldkonnad: NASDAQ-il noteerimise tugi[ja]