Mikä on esitystakuulauseke sijoitussopimuksessa?

Sijoitussopimuksissa saattaa olla määritelty vakuutus- ja takuulausekkeet (Representations and Warranties). Yritysjuridiikassa, erityisesti M&A-tilanteissa, esimerkiksi liiketoiminnan luovutussopimuksissa tai osakekauppasopimuksissa, saattaa olla määritelty vakuutus- ja takuulausekkeita. Myös tekijänoikeuksien luovutussopimuksissa tai lisenssisopimuksissa vakuutus- ja takuulausekkeet saattavat tulla kyseeseen. Vaikka vakuutus- ja takuulausekkeet ovat ongelma monenlaisissa sopimuksissa, niiden merkitystä ja olemusta ei välttämättä ymmärretä täysin. Tässä artikkelissa selitämme yleisesti vakuutus- ja takuulausekkeita ja niiden merkitystä sijoitussopimuksissa.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Mitä takuulausekkeet ovat

Takuulausekkeet ovat sopimuksen osapuolen antamia vakuutuksia toiselle osapuolelle sopimuksen solmimishetkellä tai muuna määrättynä ajankohtana. Ne koskevat sopimuksen osapuoleen liittyviä tosiseikkoja, sopimuksen sisältöön liittyviä tosiseikkoja, sopimuksen kannalta merkityksellisiä tosiseikkoja tai yritystoimintaan liittyviä tosiseikkoja. Takuulausekkeet sisältävät myös vakuutuksen antajan takuun näiden tosiseikkojen oikeellisuudesta. Takuulausekkeet ovat peräisin angloamerikkalaisesta oikeusjärjestelmästä, ja niitä kutsutaan myös nimellä “Representations and Warranties”.

Vakuutuslausekkeen merkitys

Kuten yllä mainittiin, vakuutuslauseke on peräisin angloamerikkalaisesta oikeudesta. Ensiksi selitämme vakuutuslausekkeen merkityksen angloamerikkalaisessa oikeudessa ja sen jälkeen sen merkityksen japanilaisessa oikeudessa.

Vakuutuslausekkeen merkitys angloamerikkalaisessa oikeudessa

Angloamerikkalaisen oikeuden vakuutuslausekkeen alkuperä voidaan katsoa olevan teoria, joka liittyy “väärään esitykseen” (misrepresentation), joka on harhaanjohtava väärä esitys sopimuksen toiselle osapuolelle. Väärä esitys voi koskea sopimukseen liittymättömiä seikkoja (esimerkiksi sopimukseen johtaneita seikkoja), joten ei ole itsestään selvää, että sopimuksen sisältöön liittyy väärä esitys. Siksi väärän esityksen teoria kehitettiin tarpeesta hakea oikeussuojaa rikosoikeudellisista toimista, kuten petoksesta tai virheestä, eikä sopimuksen velvoitteiden rikkomisesta, ja sen tarkoituksena oli suojella sopimuksen toista osapuolta riippumatta siitä, oliko väärän esityksen tekijä tahallinen tai huolimaton. Tässä tilanteessa kehitettiin käytännön teoria, joka sisällyttää väärän esityksen sopimuslausekkeeseen ja asettaa vakuutusvastuun (warranty) väärän esityksen tekijälle, ja tämän uskotaan johtaneen vakuutuslausekkeen teorian kehittymiseen.

Vakuutuslausekkeen merkitys japanilaisessa oikeudessa

Edellä mainittu angloamerikkalaisen oikeuden teoria on otettu käyttöön myös Japanin sopimuskäytännössä, ja esimerkiksi yrityskaupoissa, rahoitustransaktioissa ja sijoitussopimuksissa on yhä useammin määritelty vakuutuslausekkeita. Japanilaisen oikeuden vakuutuslausekkeen merkitys voidaan periaatteessa katsoa olevan sama kuin angloamerikkalaisen oikeuden vakuutuslausekkeen merkitys. Toisin sanoen, sopimuksen osapuolen voidaan katsoa vakuuttavan ja takaavan sopimuksen toiselle osapuolelle tietyn ajankohdan totuuden ja tarkkuuden sopimukseen liittyvän oletetun seikan osalta.

Vakuuslausekkeen toiminta

Huolimatta siitä, että sopimuksessa on määritelty vakuuslauseke, jos ilmenee, että vakuutta on rikottu, rikkoja on velvollinen korvaamaan vahingon kärsineelle osapuolelle, riippumatta siitä, onko rikkominen tahallinen tai huolimaton.

Lisäksi, jos vakuutta on rikottu, seuraavat seuraamukset saattavat olla mahdollisia:

• Se voi olla peruste sopimuksen purkamiselle
• Toisen osapuolen voi kieltäytyä täyttämästä sopimuksen velvoitteita, koska oletusolosuhteet ovat erilaiset
• Osakekauppasopimuksen tapauksessa se voi olla peruste osakkeiden siirtosumman säätämiselle
• Lainasopimuksen tapauksessa se voi olla peruste menettää oikeus määräaikaan

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

Sijoitussopimuksen vakuutus- ja takuulausekkeet

Olemme jo selittäneet vakuutus- ja takuulausekkeita, mutta sijoitussopimuksissa on tarpeen määritellä nämä lausekkeet sopimuksen luonteen mukaisesti. Seuraavaksi selitämme sijoitussopimuksen vakuutus- ja takuulausekkeita.

Sijoitussopimuksen vakuutus- ja takuulausekkeiden sisältö

Sijoitussopimuksen vakuutus- ja takuulausekkeiden sisältö liittyy siihen, että sijoittaja vakuuttaa ja takaa sijoituksen tekemisen edellyttämät olosuhteet.

Yksityiskohtaisemmin sanottuna, yritys vakuuttaa ja takaa seuraavat asiat:

• Yrityksen sijoittajalle esittämät taloudelliset lausunnot on laadittu oikeudenmukaisen kirjanpitostandardin mukaisesti
• Yrityksellä ei ole piilotettuja velkoja, jotka eivät ole taloudellisissa lausunnoissa・Yritystä ei ole haastettu oikeuteen toisen yrityksen toimesta
• Osakkeiden liikkeeseenlaskuun liittyvät yrityksen sisäiset menettelyt on suoritettu laillisesti ja tehokkaasti
• Yrityksen sijoittajalle esittämät yhtiöjärjestys, osakasluettelo, liiketoimintasuunnitelma, rekisteröintitodistus (rekisteröintikirjan ote) ja muut yrityksen liiketoiminnan, talouden, henkilöstön jne. liittyvät asiakirjat heijastavat tarkasti uusinta tietoa ja ovat asianmukaisia ja riittäviä tärkeissä kohdissa
• Yrityksellä ei ole muita tosiasioita, jotka sijoittaja ei ole ilmoittanut ja jotka voivat vaikuttaa sijoittajaan merkittävästi, eikä niitä ole odotettavissa tulevaisuudessa
• Yrityksellä ei ole mitään todellista yhteyttä antisosiaalisiin voimiin jne.

Sijoitussopimuksen vakuutus- ja takuulausekkeiden toiminto

Sijoitussopimuksen vakuutus- ja takuulausekkeilla on seuraavat toiminnot:

Due diligence (DD) -täydennystoiminto

Sijoittajat, erityisesti venture capital (VC) -sijoittajat, tekevät yleensä DD:n sijoituskohteena olevasta yrityksestä. Kuitenkin DD:n tutkimusalueella on rajoituksensa, ja aika ja kustannukset ovat myös ongelma. Siksi voidaan ajatella, että yritys vakuuttaa ja takaa asiat, joita sijoittaja ei ole voinut tutkia DD:ssä.

Due diligence (due diligence)

Tämä tarkoittaa sarjaa yksityiskohtaisia tutkimuksia, jotka tehdään ennen sijoituksen tekemistä tai rahoituslaitoksen tekemää underwriting-toimintaa jne., jotta sijoituskohteen arvo jne. voidaan arvioida oikein. Sitä käytetään usein yritysostojen tai uudelleenjärjestelyjen yhteydessä. Due diligence -tutkimuksen avulla sijoittaja voi ymmärtää sijoituskohteen tilanteen etukäteen, ja esimerkiksi yritysoston yhteydessä neuvottelut ostohinnasta ja ostoehdoista perustuvat siellä havaittuihin tosiasioihin.

Kazuyuki Takahashi et al., “Law Dictionary” s. 963 (Yuhikaku, 5. painos, 2016)

Vakuutus- ja takuulausekkeiden rikkomisesta johtuvan rangaistuksen käynnistystoiminto

Tämä on periaatteessa sama kuin edellä mainittu vakuutus- ja takuulausekkeiden toiminto. Kuitenkin, koska vakuutus ja takuu eivät ole yrityksen sopimusvelvoitteita, niitä ei pidetä velvoitteiden laiminlyöntinä.

Siksi, jos vakuutus- ja takuulauseketta rikotaan, on tarpeen määritellä sopimuksessa tarkasti, millaisen rangaistuksen rikkoja saa.

Esimerkkejä vakuutuslausekkeista sijoitussopimuksissa

Sijoitussopimuksissa vakuutuslausekkeita voidaan harkita seuraavasti:

5 artikla (Vakuutukset ja takuut)
Liikkeeseenlaskija ja yrityksen osakkeenomistajat vakuuttavat yhdessä sijoittajalle, että seuraavat seikat ovat totta ja takaavat sen:
(1) Liikkeeseenlaskija on perustettu laillisesti ja on edelleen voimassa.
(2) Liikkeeseenlaskijalla on tarvittavat kyvyt ja valtuudet tämän sopimuksen tekemiseen ja velvoitteiden täyttämiseen sekä tämän sopimuksen perusteella tehtävään osakkeiden liikkeeseenlaskuun, ja kaikki sisäiset menettelyt, jotka ovat tarpeen osakkeiden liikkeeseenlaskemiseksi, on saatu päätökseen, eikä tämän sopimuksen tekeminen ja täyttäminen sekä osakkeiden liikkeeseenlasku riko lakeja, asetuksia, sääntöjä, ohjeita, liikkeeseenlaskijan sääntöjä tai muita sääntöjä tai sopimuksia, joissa liikkeeseenlaskija on osapuolena, ja jos tämän sopimuksen tekeminen ja täyttäminen sekä osakkeiden liikkeeseenlasku edellyttävät lupia, ilmoituksia tai muita menettelyjä, ne on saatu päätökseen.
(3) Liikkeeseenlaskijan liiketoiminta on laillista ja asianmukaista, ja jos liiketoiminnan harjoittaminen edellyttää lupia, hyväksyntöjä, rekisteröintejä tai ilmoituksia, ne on toteutettu asianmukaisesti.
(4) Liikkeeseenlaskijan liikkeeseen laskemien osakkeiden [ja uusien osakkeiden merkintäoikeuksien] sisältö on sama kuin liikkeeseenlaskijan sijoittajille toimittamissa asiakirjoissa.
(5) Liikkeeseenlaskijaan ei kohdistu oikeudellisia menettelyjä, työriitoja tai muita hallinnollisia tai verotuksellisia menettelyjä, eikä niitä ole odotettavissa.
(6) Liikkeeseenlaskijan liiketoimintasuunnitelma, taloudelliset lausunnot, osakkeenomistajien tilanne mukaan lukien potentiaaliset osakkeet, sekä muut liikkeeseenlaskijan liiketoiminnan, talouden ja henkilöstön hallintaan liittyvät seikat, jotka liikkeeseenlaskija on esittänyt tai luovuttanut sijoittajalle, ovat totta ja tarkkoja.
(7) Liikkeeseenlaskija on laatinut ja jättänyt verotusilmoituksen laillisesti, eikä ole olemassa tosiasioita, jotka viittaavat siihen, että veroja ei ole maksettu tai niitä on laiminlyöty menneisyydessä tai nykyhetkessä.
(8) Liikkeeseenlaskijan sidoksissa olevat osapuolet (kuten määritelty yhtiön laskentasäännön 112 artiklan 4 kohdassa) tai osakkeenomistajat eivät ole niin sanottuja antisosiaalisia voimia tai vastaavia (jäljempänä “antisosiaaliset voimat jne.”), eivätkä ole tukeneet tai osallistuneet antisosiaalisten voimien jne. ylläpitoon tai toimintaan rahoituksen tai vastaavien toimien kautta, eivätkä ole tekemisissä antisosiaalisten voimien jne. kanssa.

Yleinen tietokoneohjelmistoyhdistys, “Sijoitussopimus Seed Round (ilman kilpailun estämistä)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (6.9.2019)

Yhteenveto

Olemme selittäneet edellä sijoitussopimuksen vakuutus- ja takuulausekkeita. Sijoitusten tekemisen edellytykset ovat tärkeitä sekä yrityksille, jotka vastaanottavat sijoituksia, että sijoittajille, jotka tekevät sijoituksia. Siksi on tärkeää tarkastella huolellisesti vakuutus- ja takuulausekkeiden sisältöä, kun sijoitussopimus tehdään. Lisäksi sijoitussopimuksen vakuutus- ja takuulausekkeiden sisältö vaihtelee yrityksen jo julkistaman tiedon, sijoittajan tekemän due diligence -tarkastuksen sisällön ja sijoitussopimuksen sisällön mukaan. Vakuutus- ja takuulausekkeiden sisältö ei ole standardisoitu, joten on suositeltavaa, että ne laaditaan aina asiantuntijan, eli asianajajan, toimesta tai että ne tarkistetaan asianajajan suorittamalla oikeudellisella tarkastuksella.