Kekuatan Hukum dari Surat Persetujuan Dasar dalam Kontrak M&A

Kontrak yang berkaitan dengan transaksi M&A (Merger dan Akuisisi) berbeda-beda jenisnya tergantung pada tahap negosiasi antara pembeli dan penjual.

Artikel ini akan menjelaskan tentang Perjanjian Dasar yang seringkali disepakati oleh perusahaan pembeli dan penjual yang sedang mempertimbangkan transaksi M&A pada tahap negosiasi.

Apa itu Surat Kesepakatan Dasar

Surat Kesepakatan Dasar juga dikenal dengan sebutan Memorandum, Letter of Intent (LOI), atau Memorandum of Understanding (MOU).

Jenis dan kontrak yang diperlukan dalam transaksi M&A (Merger dan Akuisisi) berbeda-beda tergantung pada kasusnya, dan demikian pula isi dari Surat Kesepakatan Dasar. Secara umum, ada tiga jenis transaksi: pembelian saham, transfer bisnis, dan reorganisasi perusahaan. Dalam pembelian saham, ada metode transfer saham melalui transaksi langsung, transfer saham melalui penawaran publik, dan alokasi kepada pihak ketiga. Untuk reorganisasi perusahaan, ada metode seperti merger, pertukaran saham, transfer saham, dan pemisahan perusahaan. Selain itu, ada juga metode yang menggabungkan pemisahan perusahaan dan transfer saham, serta penawaran publik dan pertukaran saham.

Dengan demikian, transaksi M&A sangat beragam, dan isi dari Surat Kesepakatan Dasar, yang berfungsi sebagai jembatan menuju kontrak akhir, juga berubah sesuai dengan skema tersebut.

Arti penting dari Surat Kesepakatan Dasar adalah untuk mendorong pihak-pihak yang berkontrak untuk berdiskusi menuju penandatanganan kontrak akhir, membentuk kesepakatan pada poin-poin penting, menjelaskan isi transaksi, dan memberikan hak negosiasi eksklusif.

Umumnya, Surat Kesepakatan Dasar ini menetapkan hal-hal yang telah disepakati secara sementara pada tahap sebelum dilakukannya pemeriksaan dan audit perusahaan target, yang dikenal sebagai due diligence (dalam artikel ini, terutama ditulis sebagai “DD”). Oleh karena itu, Surat Kesepakatan Dasar ini dibuat dengan asumsi bahwa isi dapat berubah. Oleh karena itu, umumnya tidak ada kewajiban hukum pada berbagai klausa, kecuali beberapa klausa tertentu.

Klausul dalam Surat Persetujuan Dasar

Klausul utama dalam surat persetujuan dasar biasanya mencakup isi transaksi, hak negosiasi eksklusif, jaminan pernyataan, kerjasama terhadap DD, dan lainnya. Kami akan menjelaskan setiap klausul dengan asumsi surat persetujuan dasar untuk kontrak transfer saham dalam kontrak akhir.

Konten Transaksi

Pasal 1 (Kondisi Kontrak)
1 Pihak A dan B sepakat untuk melakukan negosiasi dengan tulus guna menandatangani kontrak penyerahan saham (selanjutnya disebut “Kontrak Akhir”) dimana Pihak A akan menyerahkan semua saham yang diterbitkan oleh perusahaan target (Pihak C) yang dimiliki oleh Pihak A (selanjutnya disebut “Saham yang Bersangkutan”) kepada Pihak B, dan Pihak B akan menerima saham tersebut dari Pihak A.
2 Total harga penyerahan Saham yang Bersangkutan ditetapkan sebesar 〇〇 yen. Namun, total harga penyerahan Saham yang Bersangkutan secara resmi akan ditentukan pada saat penandatanganan Kontrak Akhir.

Klausul ini menentukan subjek transaksi, konten skema (metode M&A seperti penyerahan saham, merger, pemisahan perusahaan, dll.), harga transaksi, dan lainnya.

Konten yang diatur dalam perjanjian dasar dapat berbeda tergantung pada tahap negosiasi, dan mungkin berisi konten yang mengasumsikan perubahan konten melalui negosiasi setelah penandatanganan, atau konten yang ditentukan mendekati kesepakatan akhir.

Khususnya mengenai harga pembelian, seringkali ditentukan tanpa sepakat dalam bentuk yang memiliki kekuatan hukum, dan mengenai harga pembelian akhir, seringkali ditentukan bahwa harga resmi akan ditentukan pada saat penandatanganan Kontrak Akhir, atau dalam beberapa kasus (misalnya, jika ditemukan situasi penting baru yang mempengaruhi harga pembelian setelah DD), dapat ditentukan bahwa perubahan adalah mungkin.

Periode Efektif

Pasal 2 (Periode Efektif)
Periode efektif dari perjanjian ini adalah dari tanggal penandatanganan perjanjian ini hingga tanggal 〇 tahun 〇 bulan 〇 hari era Reiwa (tahun 〇 dalam kalender Gregorian). Namun, jika para pihak sepakat untuk memperpanjang periode efektif perjanjian ini secara tertulis, maka akan mengikuti kesepakatan tersebut.

Ini adalah periode di mana kekuatan perjanjian dasar diakui. Umumnya, periode ini sering ditetapkan sekitar 3 hingga 6 bulan.

Hak Negosiasi Eksklusif

Pasal 3 (Hak Negosiasi Eksklusif)
1 Dari hari ini hingga tanggal ● tahun ● bulan ●, Penjual menjamin tidak akan melakukan negosiasi, persetujuan, atau kontrak apa pun yang serupa dengan transaksi ini dengan pihak ketiga selain Pembeli.
2 Meskipun ketentuan di paragraf sebelumnya, jika Penjual menerima proposal transaksi yang serupa dengan transaksi ini dari pihak ketiga, dan dinilai secara rasional bahwa tidak menanggapi proposal tersebut akan melanggar kewajiban pengawasan yang baik dari direksi Penjual, Penjual dapat melakukan negosiasi dengan pihak ketiga dengan membayar sejumlah uang sebesar 〇〇 juta yen sebagai denda kepada Pembeli.

Dalam perjanjian dasar, mungkin ada pemberian hak negosiasi eksklusif dari perusahaan penjual kepada calon perusahaan pembeli. Sebaliknya, mungkin ada ketentuan yang memungkinkan pembeli menetapkan atau memberikan informasi kepada calon pembeli lainnya, dan isi yang ditentukan dapat bervariasi tergantung pada hubungan kekuatan antara kedua belah pihak.

Dari sudut pandang pembeli, mereka akan melakukan Due Diligence (DD), wawancara manajemen, dan lainnya secara intensif selama periode tertentu setelah ini, sehingga mereka akan menginvestasikan waktu dan uang yang cukup untuk mengevaluasi perusahaan penjual. Untuk mengurangi risiko penjual beralih ke negosiasi dengan calon pembeli lainnya sebanyak mungkin, seringkali pembeli meminta hak negosiasi eksklusif yang menguntungkan mereka.

Di sisi lain, dari sudut pandang penjual, mereka seringkali berharap untuk melakukan negosiasi dengan calon pembeli yang menawarkan kondisi paling menguntungkan, sehingga mereka akan berhati-hati dalam memberikan hak negosiasi eksklusif. Oleh karena itu, bahkan jika hak negosiasi eksklusif ditentukan dalam perjanjian dasar, penjual mungkin diberikan periode waktu selama sekitar 3 hingga 6 bulan berdasarkan permintaan penjual.

Lebih lanjut, mungkin ada ketentuan pengecualian hak negosiasi eksklusif untuk mencari peluang penjualan kepada calon pembeli yang lebih optimal sebagai klausul yang menguntungkan penjual. Hal ini untuk memastikan penjual memiliki kesempatan untuk memilih tempat penjualan yang paling optimal dan untuk menghindari pelanggaran kewajiban pengawasan yang baik dari direksi penjual. Klausul seperti ini juga disebut sebagai klausul Fiduciary Out.

Sebagai pembeli, waktu dan uang yang dihabiskan untuk DD dan lainnya bisa sia-sia jika klausul pengecualian diterapkan dengan sembarangan. Oleh karena itu, mungkin ada kewajiban untuk membayar sejumlah uang (denda) kepada pembeli jika penjual menerapkan pengecualian, sebagai persiapan jika penjual menerapkan pengecualian.

Jaminan Pernyataan

Pasal 4 (Jaminan Pernyataan)
Pihak A menjamin kepada Pihak B bahwa pada saat perjanjian ini ditandatangani, hal-hal berikut ini adalah benar dan akurat:
(1) Jaminan Pernyataan mengenai Penjual (Pihak A)
A. Pihak A adalah perusahaan saham yang didirikan dan beroperasi secara sah dan efektif berdasarkan hukum Jepang.
B. Pihak A tidak dalam keadaan tidak mampu membayar dan tidak ada permohonan untuk memulai prosedur kebangkrutan terhadap Pihak A, dan tidak ada alasan untuk hal tersebut.
C. Pihak A memiliki semua saham yang relevan secara sah dan efektif.
D. Pihak A bukan bagian dari kekuatan anti-sosial. Tidak ada hubungan atau interaksi langsung atau tidak langsung antara Pihak A dan kekuatan anti-sosial, termasuk transaksi, pembayaran uang, pemberian manfaat, atau lainnya. Tidak ada fakta bahwa orang yang merupakan bagian dari kekuatan anti-sosial dipekerjakan sebagai petugas atau karyawan di Pihak A.
(2) Jaminan Pernyataan mengenai Perusahaan Target (Pihak C)
A. Pihak C adalah perusahaan saham yang didirikan dan beroperasi secara sah dan efektif berdasarkan hukum Jepang.
B. Pihak C tidak dalam keadaan tidak mampu membayar dan tidak ada permohonan untuk memulai prosedur kebangkrutan terhadap Pihak C, dan tidak ada alasan untuk hal tersebut.
C. Jumlah total saham yang dapat diterbitkan oleh Pihak C adalah 〇 saham, dan jumlah total saham yang telah diterbitkan adalah 〇 saham. Semua saham ini adalah saham biasa yang diterbitkan secara sah dan efektif. Pihak C tidak menerbitkan atau memberikan saham atau sejenisnya selain saham ini, dan tidak ada pihak ketiga yang memiliki hak atasnya.
D. Pihak C telah memenuhi semua kewajiban pembayaran gaji atau upah, uang, dll. kepada petugas atau karyawan, dan tidak ada gaji atau upah yang belum dibayar.
E. Tidak ada tuntutan hukum yang diajukan oleh pihak ketiga terhadap Pihak C, dan tidak ada kemungkinan hal tersebut terjadi.
F. Pihak C bukan bagian dari kekuatan anti-sosial. Tidak ada hubungan atau interaksi langsung atau tidak langsung antara Pihak C dan kekuatan anti-sosial, termasuk transaksi, pembayaran uang, pemberian manfaat, atau lainnya. Tidak ada fakta bahwa orang yang merupakan bagian dari kekuatan anti-sosial dipekerjakan sebagai petugas atau karyawan di Pihak C.

Klausul ini merujuk pada pernyataan dan jaminan yang diberikan oleh satu pihak kepada pihak lain bahwa suatu hal pada titik waktu tertentu adalah benar dan akurat.

Klausul jaminan pernyataan biasanya ditentukan lebih detail berdasarkan Due Diligence (DD) pada saat kontrak akhir, seperti kontrak transfer saham, ditandatangani. Selain item di atas, hal ini juga dapat mencakup hak kekayaan intelektual, dokumen perhitungan, real estat, properti bergerak, hak kekayaan intelektual, aset, piutang, kontrak yang telah ditandatangani, personil dan tenaga kerja, pajak dan bea, pensiun, asuransi, dll. Meskipun mungkin tidak dicantumkan pada saat penandatanganan perjanjian dasar, biasanya dicantumkan sejak tahap penandatanganan perjanjian dasar untuk mengharapkan pengungkapan informasi yang proaktif dari pihak lain, termasuk klausul kerjasama dalam DD.

Kerjasama dalam DD

Pasal 5 (Due Diligence)
Untuk jangka waktu bulan tertentu sejak penandatanganan perjanjian dasar ini, Pihak B dan pengacara, akuntan publik, dan lainnya yang ditunjuk oleh Pihak B dapat melakukan investigasi (selanjutnya disebut “Due Diligence”) terhadap Pihak C, dan Pihak A dan C akan bekerja sama sejauh tidak mengganggu operasi bisnis.

Klausul ini menentukan lingkup target DD dan isi kewajiban kerjasama, dll.

Jenis DD mencakup DD Bisnis, DD Keuangan, dan DD Hukum, tetapi juga bisa mencakup DD Sumber Daya Manusia, DD IT, dan DD Lingkungan. Baik pihak penjual maupun pembeli melakukan DD, tetapi yang umumnya diantisipasi dalam perjanjian dasar seperti Pasal 5 di atas adalah ketika pihak pembeli melakukan DD terhadap pihak penjual.

Sebagai pihak pembeli, tujuannya adalah untuk mencapai hasil yang efektif dan akurat dalam melakukan DD dengan investasi uang dalam jangka waktu yang terbatas, dan kerjasama dari pihak penjual sangat penting dalam hal ini. Oleh karena itu, biasanya dalam perjanjian dasar, kewajiban kerjasama pihak penjual dalam DD ditentukan seperti di atas.

Namun, jika pihak penjual aktif dalam transaksi dengan pihak pembeli, pentingnya menentukan kewajiban seperti ini rendah. Selain itu, meminta pengungkapan informasi dengan menggunakan kewajiban untuk bekerja sama dalam DD bahkan jika negosiasi antara pihak penjual dan pembeli gagal, adalah tidak rasional. Oleh karena itu, kadang-kadang dianggap bahwa kewajiban kerjasama dalam DD tidak memiliki kekuatan hukum yang mengikat. Jika kewajiban kerjasama dalam DD ditentukan dalam perjanjian dasar sebagai sesuatu yang memiliki kekuatan hukum yang mengikat, pihak penjual akan berusaha untuk menegosiasikan agar lingkup kewajiban tersebut dibatasi.

Kewajiban Pengelolaan yang Baik

Pasal 6 (Kewajiban Pengelolaan yang Baik)
1. Pihak A dan C harus menjalankan pengelolaan bisnis dan aset dengan perhatian seorang manajer yang baik hingga penandatanganan kontrak akhir.
2. Pihak A dan C tidak boleh melakukan tindakan yang tercantum di bawah ini dan tindakan lainnya yang dapat memberikan dampak signifikan pada operasional C. Namun, ini tidak berlaku jika ada persetujuan tertulis sebelumnya dari pihak B.
(1) Alih, penjualan, atau penentuan hak sewa atas aset signifikan
(2) Penambahan atau pengurangan modal
(3) Perubahan struktur direksi
(4) Pelaksanaan pinjaman baru dalam jumlah besar atau tindakan lain yang menambah beban hutang
(5) Investasi fasilitas melebihi jumlah tertentu
(6) Tindakan lain yang dapat menyebabkan perubahan signifikan pada kondisi keuangan dan prospek laba rugi di masa depan

Ini menetapkan bahwa pihak penjual memiliki kewajiban tinggi untuk memastikan nilai perusahaan yang menjadi target tidak dirusak.

Klausul ini ditetapkan untuk melindungi posisi pihak pembeli agar nilai perusahaan target tidak dirusak selama periode negosiasi.

Ikatan Hukum

Pasal 7 (Ikatan Hukum)
Perjanjian ini, kecuali Pasal 〇, Pasal 〇, dan Pasal 〇, tidak memiliki ikatan hukum.

Ini adalah pasal yang bertujuan untuk menjelaskan pasal-pasal dalam Perjanjian Dasar yang memiliki ikatan hukum.

Perjanjian Dasar adalah perjanjian sementara yang dibuat sebelum kontrak akhir dan sebelum DD (Due Diligence) dilakukan. Oleh karena itu, biasanya tidak memiliki ikatan hukum. Namun, ada beberapa pasal yang diinginkan untuk memiliki ikatan hukum. Menentukan ruang lingkup ikatan hukum antara para pihak sesuai dengan kasus konkret akan menjadi penting dalam negosiasi selanjutnya.

Pemeliharaan Kerahasiaan

Selain item yang telah kami sebutkan sebelumnya, ada juga ketentuan tentang pemeliharaan kerahasiaan. Biasanya, ketentuan ini ditetapkan jika kontrak pemeliharaan kerahasiaan belum ditandatangani sebelum penandatanganan perjanjian dasar.

Mengenai ketentuan pemeliharaan kerahasiaan, mungkin juga ada kontrak pemeliharaan kerahasiaan yang ditandatangani sebelum penandatanganan perjanjian dasar. Dalam kasus seperti ini, kebutuhan untuk mencantumkannya dalam perjanjian dasar mungkin rendah. Namun, bahkan jika kontrak pemeliharaan kerahasiaan sudah ditandatangani, jika Anda ingin menjadikan fakta penandatanganan perjanjian dasar itu sendiri sebagai rahasia, Anda akan perlu menentukannya lagi dalam perjanjian dasar untuk memperluas cakupan informasi rahasia.

Detail tentang kontrak pemeliharaan kerahasiaan dijelaskan dalam artikel di bawah ini.

https://monolith.law/corporate/checkpoints-nondisclosure-agreement[ja]

Kesimpulan

Kontrak dan jenis transaksi yang ditandatangani dalam transaksi M&A berbeda-beda tergantung pada kasusnya, dan pengaturan klausul dalam perjanjian dasar juga bervariasi.

Selain itu, diperlukan pengalaman yang lebih spesialis dan kaya untuk merancang ekspresi berdasarkan waktu penandatanganan perjanjian dasar.

Untuk menghindari masalah di masa mendatang, kami menyarankan Anda untuk berkonsultasi dengan pengacara spesialis dan membuatnya dengan hati-hati.