국가를 초월하는 거래 증가: 국제 거래에 필요한 국제 계약의 준거법과 국내 계약의 차이점

비즈니스의 글로벌화가 진행되면서 해외 진출을 고려하는 일본 기업이 늘고 있습니다. 그러나 국제 거래를 담당하게 된 분들 중에는 해외 기업과의 거래 시 주의해야 할 점을 잘 모르는 경우도 많을 것입니다. 영문 계약서를 보고 불안을 느끼는 분들도 계실지도 모릅니다.

국제 계약은 국내 계약과 다른 점이 많으며, 그 성격이나 규칙을 제대로 이해하지 않으면 회사에 예상치 못한 손해를 입힐 가능성이 있습니다.

이 글에서는 국제 계약에 대해, 알아두어야 할 국내 계약과의 차이점과 그 특징에 대해 설명하겠습니다.

국제 계약에 대하여

해외 기업과 거래를 진행할 때는 국제 계약을 체결할 필요가 있습니다.

국제 거래에서 이루어지는 계약은,

• 매매 계약
• 라이선스 계약
• 판매 대리점 계약

등 국내 계약과도 통하는 전형적인 것이 많습니다.

하지만, 상대가 해외 기업이 되면, 일본의 규칙에 따른 국내 계약이 아닌, 국제 계약에 의해 거래를 실행해야 합니다.

해외로 진출하는 기업에게 국제 계약은 피할 수 없는 중요한 과제입니다.

국제 계약과 국내 계약의 차이

국제 계약과 국내 계약은 그 성격, 역할, 구성 등 여러 면에서 차이가 있습니다. 이는 국내와 해외에서 문화와 규칙이 다르기 때문입니다. 원활한 거래를 위해서는 국제 계약과 국내 계약 사이에 어떤 차이가 있는지 이해하는 것이 중요합니다.

국제 계약과 국내 계약의 차이에 대해 아래에서 자세히 설명하겠습니다.

계약서의 언어

국내 계약에서는 계약서가 일본어로 작성되지만, 국제 계약에서는 영어를 사용하는 경우가 많습니다.

그러나 계약서를 어떤 언어로 작성할지는 원칙적으로 당사자 간의 협의에 의해 자유롭게 결정됩니다.

예를 들어, 국제 계약에서 계약서가 다음과 같은 언어로 작성될 수 있습니다.

• 해외 자회사가 위치한 국가 당국과의 소통을 위해 현지어 번역본을 작성
• 일본어와 상대방의 언어를 병기하여 작성
• 일본 기업이 해외 자회사와 체결하는 계약서를 일본어로 작성

하지만 실제로는 영어를 사용하는 경우가 압도적으로 많으며, 영어로 된 계약서를 정확하게 처리하고 작성할 수 있어야 합니다.

계약서가 가지는 역할

국제 계약에서 계약서는 리스크 관리 수단으로 인식됩니다.

국내 계약에서의 계약서는 당사자 간의 합의 사항을 기록한 문서로, 계약 체결의 상징적인 면이 있습니다.

그러나 국제 계약에서의 계약서는 당사자의 권리와 의무에 관한 법적인 문서입니다. 당사자 간의 분쟁이나 자연재해 등 모든 리스크에 대응하기 위한 강력한 수단이 됩니다.

계약서에 대한 생각

국제 계약과 국내 계약은 계약서를 작성할 때 근본적인 인식에 큰 차이가 있습니다.

국제 계약에서는 상대방을 신뢰하지 않는다는 성악설에 기반하여 계약서가 작성되는 경향이 있습니다. 따라서 당사자의 성실한 협의에 기대어 문제를 미루는 생각은 없습니다. 계약 조항을 통한 리스크 관리가 가능하도록 다양한 상황을 가정하여 상세하게 규정됩니다.

반면, 국내 계약에서는 상대방이 일본인이나 일본 기업이기 때문에, 상대방을 신뢰하는 성선설의 생각에 기반하여 계약서가 작성되는 경우가 많습니다. 특별히 규정하지 않아도 알아서 이해할 것이라고 생각되는 부분에 대해 규정이 없는 경우가 있습니다. 또한, 후속 협의가 성실하게 이루어질 것을 기대하며 문제를 나중에 해결하려는 특징이 나타나기 쉽습니다.

국제 계약의 계약서를 작성할 때는 원래 국내 계약과는 계약서에 대한 생각이 다르다는 점에 주의합시다.

계약서의 특징

앞서 언급한 역할과 사고방식의 차이로 인해, 계약서의 특징도 크게 다릅니다.

국제계약의 계약서에서는 리스크 관리를 위해 모든 상황을 예상하고, 상세한 계약 조항이 미리 포함되어 있습니다. 그 결과, 페이지 수가 국내 계약에 비해 상당히 많아집니다.

반면 국내 계약에서는 추후 협의를 기대하며 상세한 기재를 하지 않거나, 협업의 상징으로 매우 간단한 내용으로 계약이 체결되는 경우가 있습니다. 이로 인해 국제계약에 비해 페이지 수가 적어지는 경향이 있습니다.

이처럼 국제계약과 국내계약의 차이는 계약서의 분량과 내용에도 영향을 미칩니다.

적용법

국제계약의 계약서는 기본적으로 ‘영미법’ 체계의 국가 법률을 기반으로 구성되는 경우가 많습니다.

반면에 일본의 계약서는 일본법에 기반하여 구성됩니다. 일본법은 ‘대륙법’ 체계의 법률입니다.

이처럼 국제계약과 국내계약은 서로 다른 법 체계를 적용법으로 하고 있음을 인지할 필요가 있습니다.

적용법이란 분쟁 발생 시 어느 나라의 법률을 기준으로 계약서를 해석할지를 결정하는 것입니다. 적용법의 규칙이나 성격이 다름에도 불구하고, 안이하게 국내 계약의 감각으로 거래를 진행하면 예상치 못한 문제로 이어질 가능성이 있음을 이해해 두어야 합니다.

국제계약에 관한 준거법의 결정 방법

국제계약에서 준거법은 당사자 간의 협상을 통해 자유롭게 결정할 수 있습니다.

그러나 전혀 관련이 없는 국가의 법률을 준거법으로 지정하면 법률 이해나 절차에 어려움이 증가하여 예상치 못한 불이익이 발생할 위험이 있습니다. 보통은 당사자 중 한쪽의 소재지 국가법, 또는 계약의 목적물과 관련 있는 제3국의 법을 채택하는 경우가 많습니다.

예를 들어, 일본 기업 간의 계약이라 할지라도, 대만에서 상품을 구입하고 대만 내에서 인도를 받는다면, 거래는 대만 내에서 완결됩니다. 이 경우 대만법을 준거법으로 하는 것이 자연스럽다고 할 수 있습니다.

또한, 준거법을 결정할 때는 관할 합의에 대해서도 고려해야 합니다.

관할 합의란, 분쟁이 발생했을 때 어느 국가의 법원에서 소송을 진행할지를 결정하는 합의입니다.

준거법의 합의와 관할 합의에서 지정하는 국가가 다를 경우, 법원은 외국의 법률을 적용하여 소송을 진행해야 하며, 이는 간단한 일이 아닙니다. 실무적으로는 외국법의 내용에 대한 조사나 주장이 당사자에게 부담을 요구되는 경우도 있습니다.

준거법의 합의와 관할 합의에서 지정하는 국가가 다르면 당사자의 부담이 증가할 가능성이 있음을 고려해야 합니다.

이처럼 국제계약에 관한 준거법의 결정은 다양한 요소를 고려하면서 이루어집니다. 거래를 원활하게 진행하기 위해 준거법은 신중하게 검토해야 합니다.

국제계약에서의 준거법 규칙

국제계약에서의 준거법에 관한 합의는 기본적으로 양 당사자의 협상을 통해 결정됩니다. 그러나 완전히 자유로운 합의가 가능한 것은 아니며, 일정한 규칙이 존재합니다.

국제계약에서의 준거법 규칙에 대해 자세히 살펴보겠습니다.

계약에 있어서의 원칙

국제계약의 준거법은 원칙적으로, 준거법 합의로 지정된 해당 지역의 법이 가장 중요하게 여겨집니다.

이는 ‘법의 적용에 관한 통칙법’ 제7조에 규정된, 당사자 자치의 원칙이라고 불리는 것입니다.

（당사자에 의한 준거법의 선택）

제7조 법률 행위의 성립 및 효력은, 당사자가 해당 법률 행위 당시에 선택한 지역의 법에 의합니다.

법의 적용에 관한 통칙법｜e-Gov 법령 검색[ja]

일본에서 재판을 진행한다면, 이 통칙법이 적용됩니다.

원칙은, 준거법은 당사자 간의 합의로 자유롭게 결정하며, 그 합의가 채택된다는 것입니다.

부정행위 청구에 있어서의 원칙

불법행위에 기초한 청구의 경우, 준거법에 관하여 일반법(通則法) 제7조의 원칙은 적용되지 않습니다.

불법행위란, 고의 또는 과실(중대한 부주의)에 의해 타인의 이익을 침해하는 행위를 말합니다.

계약상의 채무불이행(계약의 내용을 이행하지 않는 것)이 문제가 되는 경우, 준거법은 당사자 자치의 원칙에 의해, 준거법 합의에 의해 지정된 해당 지역의 법이 됩니다.

그러나, 동일한 사실관계의 사건이라 할지라도, 불법행위를 소송하는 경우는 일반법 제7조가 아닌, 일반법 제17조 이하의 규칙이 적용됩니다.

예를 들어, 일반법 제17조는 다음과 같이 정해져 있습니다.

(불법행위)

제17조 불법행위에 의해 생기는 채권의 성립 및 효력은, 가해행위의 결과가 발생한 지역의 법에 의합니다.・・・

법의 적용에 관한 일반법｜e-Gov 법령 검색[ja]

구체적인 예로, 미국의 기업과 계약하에 운송되는 화물을 실은 선박이 미국 영해에서 과실에 의한 충돌사고를 일으켰다고 가정해 봅시다. 이 경우, 계약의 준거법을 일본법으로 하는 합의가 있었다고 하더라도, 충돌사고의 손해를 소송한다면 준거법은 미국의 법이 됩니다.

이와 같이 불법행위를 소송하는 경우에는, 계약의 준거법은 당사자들의 합의로 정한 것이 아니라, 일반법의 규정에 따라 결정됩니다.

계약에서 준거법의 합의가 없는 경우

계약에서 준거법에 대한 합의가 없을 때, 일반법은 이를 처리하는 방법을 정하고 있습니다.

먼저, 당사자 간에 묵시적 합의가 있는지 여부를 검토합니다. 이는 일반법 제7조에 따라 합의에는 명확한 것뿐만 아니라 묵시적인 이해관계와 같은 묵시적 합의도 포함된다고 여겨지기 때문입니다.

묵시적 합의조차 확인할 수 없는 경우에는 계약과 가장 밀접한 관계가 있는 지역(최밀접관련지)의 법이 준거법으로 채택됩니다(일반법 제8조).

최밀접관련지는 다음과 같은 사정을 고려하여 판단됩니다.

• 계약을 특징짓는 이행이 있었던 장소(일반법 제8조 제1항)
• 특징적인 이행을 한 당사자의 주된 사업장이 있는 장소(일반법 제8조 제2항)
• 계약의 대상이 되는 부동산이 있는 장소(일반법 제8조 제3항)

그러나 묵시적 합의나 최밀접관련지는 다양한 사정을 고려하여 결정되는 것입니다. 예상치 못한 장소의 법이 적용될 가능성도 있습니다.

따라서, 준거법은 미리 계약서에 명시해 두는 것이 중요하다고 할 수 있습니다.

계약에서 준거법 합의가 있는 경우의 예외

일반법은 소비자 계약과 노동 계약에 대해, 준거법의 합의가 있었다 하더라도 예외가 되는 규정을 명시하고 있습니다.

이는 기업에 대해 상대적으로 약한 위치에 있는 소비자와 노동자를 보호하기 위함입니다.

소비자 계약과 노동 계약에 대해서는, 당사자 간에 준거법 합의가 있었다 하더라도, 그 준거법과 다른 지역의 법에 의한 강행법규가 적용될 수 있습니다.

강행법규란, 당사자 간의 합의 내용에 관계없이 적용되는 규정을 말합니다.

소비자나 노동자가 자국의 법률의 강행법규를 사용하고자 의사표시를 했을 때에는, 이 강행법규가 적용되도록 되어 있습니다(일반법 11조, 12조).

계약에서 준거법의 합의를 했더라도 예외가 될 수 있는 패턴이 있다는 것을 확인해 두시기 바랍니다.

국제 계약을 체결할 때 주의해야 할 점

기업이 국제 계약을 체결할 때는 주의해야 할 사항들이 있습니다.

국내 계약과 많은 차이가 있는 국제 계약에서, 국내 계약과 같은 감각으로 안이하게 계약서에 서명하면 예상치 못한 문제로 이어질 수 있습니다.

국제 계약을 체결할 때 주의해야 할 점에 대해 아래에서 자세히 설명하겠습니다.

계약서를 확인하지 않고 서명하지 않기

어떤 계약에서든 계약서 확인은 중요하지만, 특히 영문 계약서를 잘 확인하지 않고 서명하는 행위는 위험합니다.

영문 계약서는 일본법과 다른 영미법 체계를 기반으로 하고 있기 때문에, 일본 계약서에서는 보기 드문 개념이나 항목이 포함되어 있습니다.

예를 들어, 다음과 같은 항목이 있을 수 있습니다.

• 정의 조항
• 약인
• 경위
• 권리 포기
• 보상
• 완전 합의

이러한 항목은 일본 계약서에서 기술되는 것이 드뭅니다.

영문 계약서는 영어로 작성되어 있다는 것뿐만 아니라, 일본 계약서와는 다른 부분이 많습니다. 서명할 때는 반드시 확인하는 것이 중요합니다.

자사에 유리한 계약 내용이 되도록 협상하기

국제 계약에서는 상대방이 제시한 계약서에 대해 협상을 통해 계약 내용의 수정, 삭제, 추가 등을 하는 것이 일반적인 스타일입니다.

이는 상대방이 작성한 계약서에는 상대방에게 유리한 내용이 포함되어 있기 때문입니다. 그러므로 상대방이 작성한 계약서를 전혀 수정하지 않고 서명하는 것은 거의 없습니다.

최초의 틀을 기반으로 양측이 주장하거나 타협하면서 계약서를 작성해 나가는 것을 상대방도 전제로 하고 있습니다. 즉, 협상을 진행함으로써 인상이 나빠지는 일은 없습니다.

자사에 유리한 계약 내용을 목표로 적극적으로 협상을 진행합시다.

변호사에게 상담하기

국제 계약을 체결할 때는 계약을 체결하기 전에 변호사와 상담하는 것이 중요합니다.

국제 계약에서는 문제가 발생한 경우, 계약서 내용에 있는 조항으로만 대응할 수 있습니다. 계약서가 모든 것인 국제 계약에서 계약 체결 전에 전문가와 상담하는 것은 매우 중요한 리스크 대책이 됩니다.

일본 계약서에는 ‘정해진 사항이 없는 경우, 성실한 협의를 통해 해결한다’는 조항이 포함되어 있는 경우가 많습니다. 이를 통해 문제가 발생한 후에 변호사와 상담을 해도 어떻게든 해결 방법을 찾을 수 있습니다.

하지만 국제 계약에서는 불리한 계약서를 체결하고 있다면, 문제 발생 후에 변호사와 상담을 해도 자사에 유리한 해결은 어려워집니다. 협상의 장에조차 오르지 못할 수 있습니다.

변호사와의 상담은 문제가 발생한 후가 아닌 계약 전에 하는 것을 추천합니다.

요약: 국내 계약과 국제 계약의 차이를 이해하고 협상하는 것이 중요

해외 기업과 거래를 할 때 피할 수 없는 국제 계약은 국내 계약과 여러 면에서 차이가 있습니다. 국내 계약과 같은 감각으로 서명을 하게 되면 예상치 못한 불이익을 입을 수도 있습니다.

국제 계약의 특성과 규칙에 대해 국내 계약과의 차이를 확실히 이해하고, 자사에 불리한 계약을 체결하지 않도록 주의합시다.

국제 계약의 리스크 대책에서 가장 중요한 것은 계약 전에 이루어지는 계약서의 확인과 협상입니다. 경험과 실적이 있는 변호사와 상담하는 것을 추천합니다.

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