Term Sheet van de Investeringscontract betreffende de Derde Partij Toewijzing van Kapitaalverhoging

Wanneer een start-up financiering zoekt bij een derde partij zoals een VC (Venture Capital), is het gebruikelijk dat nieuwe aandelen worden toegewezen aan de VC of andere investeerders via een derde partij allocatie van verhoogd kapitaal. Bij het uitvoeren van een dergelijke kapitaalverhoging zijn er veel zaken die in het investeringscontract moeten worden vastgelegd, waardoor het vaak nodig is om een term sheet op te stellen tijdens de contractonderhandelingen. In dit artikel leggen we uit welke punten in de term sheet van het investeringscontract worden opgenomen en waarop moet worden gelet tijdens de contractonderhandelingen.

Wat is een investeringsovereenkomst?

Wanneer een bedrijf investeringen ontvangt van derden zoals VC’s, is het noodzakelijk om een overeenkomst te sluiten die de investeringsvoorwaarden bepaalt. De partijen bij deze overeenkomst zijn het bedrijf dat de investering ontvangt, de bestaande aandeelhouders zoals de oprichters, en de nieuwe investeerders zoals de VC’s.

Het sluiten van een investeringsovereenkomst is geen procedure die vereist is door de Japanse Bedrijfswet, maar als er geen overeenkomst is, kan het bedrijf dat de investering heeft ontvangen niet bewijzen dat het geld dat het van de VC’s heeft ontvangen bedoeld was voor investeringen, wat later problemen kan veroorzaken. Als het niet kan worden bewezen dat het geld bedoeld was voor investeringen, loopt het bedrijf het risico dat de VC’s later hun investering terugtrekken. Daarom is het vooral voor bedrijven die investeringen ontvangen belangrijk om een investeringsovereenkomst te sluiten.

De noodzaak om een investeringsovereenkomst te sluiten wordt in detail uitgelegd in het volgende artikel.

Gerelateerd artikel: Wat is een investeringsovereenkomst? De noodzaak van het sluiten van een overeenkomst voor bedrijven [ja]

Soorten investeringsovereenkomsten

Hoewel het niet onmogelijk is om een overeenkomst te maken als één document bij het ontvangen van een investering, worden er meestal meerdere contracten gesloten, afhankelijk van de inhoud van de overeenkomst. De belangrijkste documenten bij het sluiten van een overeenkomst met een investeerder zijn de investeringsovereenkomst en de aandeelhoudersovereenkomst.

De investeringsovereenkomst is een contract dat wordt gesloten tussen het bedrijf dat de investering ontvangt en de nieuwe investeerder, zoals een VC. Het bevat clausules over de inhoud van de aandelen die het onderwerp van de investering zijn, en over de financiële en operationele situatie van het bedrijf dat de basis vormt voor de investeringsbeslissing.

Daarentegen is de aandeelhoudersovereenkomst een contract dat wordt gesloten met inbegrip van bestaande aandeelhouders zoals de oprichters. In veel gevallen hebben bestaande aandeelhouders zoals de oprichters meer dan de helft van de aandelen van het bedrijf dat de investering ontvangt. Volgens de Japanse Bedrijfswet kunnen aandeelhouders die meer dan de helft van de aandelen bezitten in principe alleen beslissingen nemen over fundamentele bedrijfskwesties. Veel VC’s en andere investeerders investeren met de verwachting dat ze betrokken zullen zijn bij het management, en om dit te realiseren, moeten ze de bestaande aandeelhouders die meer dan de helft van de aandelen bezitten binden door middel van een contract.

De relatie tussen de investeringsovereenkomst en de aandeelhoudersovereenkomst wordt in detail uitgelegd in het volgende artikel.

Gerelateerd artikel: De relatie tussen de investeringsovereenkomst en de aandeelhoudersovereenkomst [ja]

Derde partij toewijzing van nieuwe aandelen in investeringsovereenkomsten

Wanneer de investering van VC’s en dergelijke in aandelen is, zal het bedrijf dat de investering ontvangt nieuwe aandelen uitgeven voor de VC’s en andere investeerders. De methode die hierbij wordt gebruikt, is de toewijzing van nieuwe aandelen aan derden. Dit is een procedure waarbij het bedrijf een bepaalde derde partij het recht geeft om de nieuw uitgegeven aandelen te kopen, en de VC’s en andere investeerders kopen deze. Het is een van de methoden voor het uitgeven van aandelen die is vastgelegd in de Japanse Bedrijfswet. Wanneer je geld inzamelt van VC’s en andere investeerders door aandelen uit te geven via een toewijzing van nieuwe aandelen aan derden, zijn er veel zaken die je moet beslissen tijdens de contractonderhandelingen, inclusief de investeringsvoorwaarden.

Term Sheet in Investeringscontracten

De betekenis van een term sheet

Wanneer je nieuwe aandelen uitgeeft via een derde partij toewijzing van kapitaalverhoging om financiering te verkrijgen van investeerders zoals VC’s, zal je een investeringsovereenkomst moeten sluiten. De inhoud van deze investeringsovereenkomst kan echter uitgebreid zijn en er is vaak een noodzaak om complexe rechtenrelaties te coördineren tijdens de contractonderhandelingsfase met meerdere partijen.

Daarom is het in de praktijk gebruikelijk om een term sheet te maken, waarin de belangrijkste contractvoorwaarden in een overzichtelijke tabel worden opgesomd, voordat de investeringsovereenkomst wordt opgesteld. Deze term sheet wordt dan als basis gebruikt voor de contractonderhandelingen.

Items op de Term Sheet

De items op de term sheet in investeringscontracten en aandeelhoudersovereenkomsten variëren per investeringsproject, dus ze dienen slechts als richtlijn. De belangrijkste items zijn als volgt. Als er preferente aandelen worden uitgegeven, worden er ook items toegevoegd met betrekking tot de preferente aandeelhouders.

• Zaken met betrekking tot de contractpartijen
• Overzicht van de fondsenwerving (type uit te geven aandelen, totaal aantal uit te geven aandelen en totaal aantal uitgegeven aandelen, aantal uit te geven aandelen, uitgifteprijs, totaalbedrag van de in te leggen gelden, inlegvoorwaarden, kapitaal, enz., inlegdatum, gebruik van fondsen, enz.)
• Zaken met betrekking tot preferente aandelen (preferente dividenden, voorrang bij verdeling van resterende activa, overnameverzoeken, overnameclausules, stemrechten, aandelensplitsingen, enz.)
• Zaken met betrekking tot aandelen (verklaringen en garanties, voorkeursrecht van investeerders, behandeling bij contractbreuk, beëindiging van het contract, enz.)
• Zaken met betrekking tot het beheer van het bedrijf (gebruik van fondsen, clausules met betrekking tot de plicht om te streven naar een beursnotering, detachering van bestuurders en waarnemers, voorafgaande goedkeuring/melding aan investeerders, informatieverschaffing aan investeerders, plicht van oprichters om zich volledig in te zetten, enz.)

Zaken met betrekking tot preferente aandelen

Wanneer je investeringen ontvangt van VC’s en dergelijke en preferente aandelen uitgeeft, worden de bepalingen met betrekking tot preferente aandelen vermeld in de term sheet. Preferente aandelen zijn aandelen waarvan sommige rechten verschillen en kunnen worden gebruikt bij het ontvangen van investeringen van VC’s en dergelijke.

Bijvoorbeeld, er kunnen preferente aandelen zijn die verschillende bepalingen hebben met betrekking tot overschotdividenden en resterende vermogensverdeling, of preferente aandelen die een vetorecht verlenen over bepaalde aandeelhoudersvergaderingsresoluties. Investeerders zoals VC’s verwachten enige betrokkenheid bij het management van het investeringsbedrijf na de investering, dus ze kunnen dergelijke preferente aandelen uitgeven.

Wanneer preferente aandelen worden uitgegeven, worden de details van de preferente aandelen vermeld in de term sheet. Bijvoorbeeld, onder het item “prioriteit van resterende vermogensverdeling”, zou het volgende worden vermeld:

〇 euro per aandeel (〇% ten opzichte van het bedrag per aandeel) heeft voorrang op gewone aandelen, 〇 preferente aandelen zijn [gelijk of superieur] en zijn [deelnemend of niet-deelnemend] https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf [ja]

Voor meer informatie over de bepalingen met betrekking tot preferente aandelen in investeringsovereenkomsten, zie het volgende artikel.

Gerelateerd artikel: Uitgifte en inhoud van preferente aandelen in investeringsovereenkomsten voor startups [ja]

Zaken met betrekking tot aandelen

Bij investeringen zijn er verschillende zaken met betrekking tot de uitgegeven aandelen. Details over de clausules met betrekking tot aandelen in investeringsovereenkomsten worden uitgelegd in het onderstaande artikel.

Gerelateerd artikel: Wat zijn de clausules met betrekking tot aandelen in een investeringsovereenkomst? [ja]

• Clausules met betrekking tot de preferentiële onderschrijving van nieuw uitgegeven aandelen, enz.
• Clausules met betrekking tot preferente kooprechten en voorkooprechten
• Clausules met betrekking tot aandeleninkoop
• Clausules met betrekking tot gezamenlijke verkooprechten en overdrachtsdeelnamerechten
• Clausules met betrekking tot de overdracht van aandelen
• Clausules met betrekking tot drag-along rechten
• Deemed liquidation clausules

De clausule met betrekking tot preferentiële onderschrijving is een clausule die investeerders het recht geeft om nieuw uitgegeven aandelen, enz. preferentieel te onderschrijven om hun aandelenbezit te behouden. De preferentiële onderschrijvingsrechten worden als volgt vermeld op het term sheet.

Wanneer het uitgevende bedrijf aandelen, enz. uitgeeft, kan de investeerder deze preferentieel onderschrijven in verhouding tot zijn aandelenbezit. Echter, de uitgifte van aandelenopties die overeenkomen met een bepaald percentage van het totaal aantal uitgegeven aandelen is uitgesloten.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf [ja]

Daarnaast is de aandeleninkoopclausule een clausule die het recht vastlegt voor VC’s en andere investeerders om het bedrijf en de bestuurders te vragen hun aandelen in te kopen in het geval van bepaalde gebeurtenissen. De aandeleninkoopclausule wordt als volgt vermeld op het term sheet. De voorwaarden voor het ontstaan van het inkoopverzoek en de berekeningsmethode voor de inkoopprijs zijn de belangrijkste punten.

1. De investeerder kan, indien een van de volgende gebeurtenissen zich voordoet, verzoeken dat de uitgevende onderneming en de oprichtende aandeelhouders de door de investeerder gehouden aandelen inkopen.
・In geval van ernstige schending van de artikelen van deze overeenkomst
・Indien blijkt dat de verklaringen en garanties niet waar of onjuist zijn, en de inhoud ervan belangrijk is
2. De prijs voor de inkoop van de aandelen van de investeerder door het inkoopverzoek onder 1. zal worden bepaald door de berekeningsmethode overeengekomen door de investeerder en de uitgevende onderneming en de oprichtende aandeelhouders

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf [ja]

Voor meer informatie over de aandeleninkoopclausule in investeringsovereenkomsten, zie het onderstaande artikel.

Gerelateerd artikel: Wat is de aandeleninkoopclausule in een investeringsovereenkomst? [ja]

Verder, de drag-along right is een clausule die stelt dat VC’s en andere investeerders M&A en EXIT kunnen afdwingen onder hun leiding. Vanuit het standpunt van VC’s en andere investeerders is de drag-along right effectief voor het terugvorderen van investeringen, en sommige investeerders kunnen dergelijke voorwaarden eisen. Voor meer informatie over de drag-along right clausule in investeringsovereenkomsten, zie het onderstaande artikel.

Gerelateerd artikel: Drag-along right clausule in venture investeringsovereenkomsten [ja]

De deemed liquidation clausule is een clausule die stelt dat wanneer het bedrijf waarin is geïnvesteerd wordt overgenomen na de investering van VC’s en andere investeerders, het bedrijf wordt geacht te zijn geliquideerd en de verdeling van eigendommen aan VC’s en andere investeerders wordt uitgevoerd. Vooral als je vanaf de oprichting investeert, wordt je vaak overgenomen door M&A zonder naar de beurs te gaan, dus als investeerder kan het zijn dat je je investering niet kunt terugvorderen als je geen deemed liquidation clausule hebt. Voor meer informatie over de deemed liquidation clausule in investeringsovereenkomsten, zie het onderstaande artikel.

Gerelateerd artikel: Wat is de deemed liquidation clausule in een investeringsovereenkomst? [ja]

Zaken met betrekking tot het beheer van het bedrijf

De volgende zaken met betrekking tot het beheer van het bedrijf worden vermeld in de term sheet van het investeringscontract. Voor meer informatie over de clausules met betrekking tot het beheer van het bedrijf in het investeringscontract, zie het onderstaande artikel.

Gerelateerd artikel: Wat zijn de clausules met betrekking tot het beheer van het bedrijf in het investeringscontract? [ja]

• Clausule over de plicht om te streven naar een beursnotering
• Clausule over het gebruik van fondsen
• Clausule over de detachering van bestuurders en waarnemers
• Clausule over verklaringen en garanties
• Clausule over kennisgeving van belangrijke zaken en voorafgaande goedkeuring door investeerders
• Clausule over kennisgeving aan investeerders na de feiten
• Clausule over toewijding aan het management

De clausule over de detachering van bestuurders is een clausule waarin staat dat VC’s en andere investeerders hun eigen medewerkers als bestuurders in het investeringsdoelbedrijf laten aantreden. Het is gebruikelijk dat VC’s en dergelijke eisen dat ze in zekere mate betrokken zijn bij het management van het investeringsdoelbedrijf om hun investering terug te verdienen. Door medewerkers van VC’s en dergelijke als bestuurders te detacheren, kunnen ze niet alleen de interne situatie van het investeringsdoelbedrijf in real-time begrijpen, maar kunnen ze ook de besluitvorming van het investeringsdoelbedrijf enigszins beheersen door hun mening te geven in de raad van bestuur. De kwestie van de benoeming van bestuurders wordt als volgt vermeld op de term sheet.

Een aandeelhouder die meer dan X% / X aandelen van de uitgegeven preferente aandelen bezit, heeft het recht om een bestuurder te benoemen

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf [ja]

Voor meer informatie over de clausule met betrekking tot de detachering van bestuurders en dergelijke in het investeringscontract, zie het onderstaande artikel.

Gerelateerd artikel: Wat is de clausule over de detachering van bestuurders in het investeringscontract? [ja]

Daarnaast wordt in het investeringscontract een clausule van verklaringen en garanties vastgesteld om te garanderen dat de financiële situatie van het investeringsdoelbedrijf en zaken met betrekking tot het beheer van het bedrijf correct zijn en zoals vooraf aangegeven. Wat er wordt verklaard en gegarandeerd, wordt ook vermeld op de term sheet. Voor meer informatie over de clausule van verklaringen en garanties in het investeringscontract, zie het onderstaande artikel.

Gerelateerd artikel: Wat is de clausule van verklaringen en garanties in het investeringscontract? [ja]

Daarnaast kan er ook een clausule zijn die de uitstroom van bestuurders naar buiten na de investering beperkt als een clausule met betrekking tot toewijding aan het management. Op de term sheet wordt dit als volgt vermeld:

1. De bestuurders zullen niet aftreden of herverkiezing weigeren zonder de goedkeuring van de investeerders

2. Verbod op nevenfuncties en cumulatie van functies zonder voorafgaande goedkeuring van de investeerders

3. Verplichting om concurrentie te vermijden tijdens en na het mandaat voor X jaar

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf [ja]

Daarnaast streven VC’s en andere investeerders in principe naar het terugverdienen van hun investering door de beursgang (IPO) van het investeringsdoelbedrijf, dus er kan een verplichting zijn voor het investeringsdoelbedrijf om te streven naar een beursnotering. In dit geval wordt het volgende vermeld op de term sheet:

1. Het uitgevende bedrijf en de oprichtende aandeelhouders hebben de plicht om te streven naar een beursnotering op de financiële effectenbeurs tegen X jaar X maand einde
2. Het uitgevende bedrijf en de oprichtende aandeelhouders hebben de plicht om samen te werken in het geval dat de investeerder gedwongen is om de aandelen van het uitgevende bedrijf te verkopen als gevolg van het verstrijken van de termijn, enz.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf [ja]

Samenvatting

Zoals we hebben gezien, zijn er veel zaken die moeten worden besloten wanneer je investeringen ontvangt door middel van een derde partij toewijzing van nieuwe aandelen. De zaken die hier worden besloten zijn allemaal belangrijk voor het latere bedrijfsbeheer, dus het is belangrijk om elk punt zorgvuldig te overwegen in de term sheet fase. Veel van deze zaken vereisen kennis van de Japanse Bedrijfswet, dus sommige kunnen moeilijk te begrijpen zijn. Daarom raden we aan om een advocaat te raadplegen die ervaring heeft met het aantrekken van kapitaal voor startups wanneer je onderhandelt over contracten om investeringen van derden, zoals VC’s, te ontvangen.