Fem sjekkpunkter for å inngå en korrekt rådgivningsavtale for M&A

Når man vurderer eller utfører M&A (fusjoner og oppkjøp), vil selskapet som selger eller kjøper inngå en avtale for å søke etter potensielle partnere og for å avslutte avtalen. I denne prosessen kan det være at de inngår en kontrakt med en rådgiver for å få råd og assistanse med prosedyrene.

I denne artikkelen vil vi forklare hvordan man lager den såkalte “rådgivningskontrakten” som inngås mellom selskapet og rådgiveren, og hva man bør være oppmerksom på.

Hva er en rådgivningsavtale?

Generelt sett, er en rådgivningsavtale noe som en konsulentavtale eller en rådgivningsavtale, og det er forskjellige typer avtaler.

I denne artikkelen vil vi fokusere på rådgivningsavtaler som inngås i forbindelse med fusjoner og oppkjøp (M&A).

Hva er en rådgiver?

Hva betyr “rådgiver” i en rådgivningsavtale?

Selv om vi sier rådgivning i M&A, kan det være rådgivning innen forskjellige felt som økonomi, skatt, arbeidsforhold, juridiske saker, osv. Når du utfører M&A, kreves det svært avansert ekspertise i hver prosess, så innholdet av rådgivningen varierer avhengig av det spesialiserte feltet som håndteres.

“Rådgiver” som nevnt her, er en person som gir råd til selskaper ved å bruke sin ekspertise i M&A. For eksempel, avhengig av ekspertisen, kan det være “finansiell rådgiver”, “skatterådgiver”, “juridisk rådgiver”, osv.

M&A rådgivningsavtale

I M&A er det mange oppgaver som krever spesialisert kunnskap, som vurdering av bedriftsverdi og oppkjøpsrevisjon (due diligence). Disse spesialiserte oppgavene er vanskelige å håndtere bare av de involverte forretningsfolkene, så hjelp fra M&A-spesialiserte selskaper er nødvendig.

“Rådgivningsavtale” i M&A er en avtale inngått mellom et selskap og en rådgiver for å motta støtte fra et M&A-spesialisert selskap for spesialiserte oppgaver.

Rådgiverens involveringsform

Det er to former for “rådgiver”, avhengig av hvordan rådgiveren og selskapet er involvert. Den ene er en form der rådgivning er gitt for å maksimere fortjenesten til enten selskapet som selger eller kjøper i forbindelse med M&A. Denne formen kalles “rådgivningsform”.

Den andre er når rådgiveren står mellom selger- og kjøperselskapet, og inngår en avtale med begge parter for å gi råd fra en nøytral posisjon. Dette kalles “meglingsform” (eller “formidlingsform”).

Forskjellen mellom rådgivningsavtaler og konsulentavtaler

En rådgivningsavtale er typisk en avtale inngått for å gi kontinuerlig profesjonell rådgivning av personer med spesialisert kunnskap, som advokater, skatterådgivere, forretningskonsulenter, osv.

Selv om det er likt i det at det gir spesialisert kunnskap, er en rådgivningsavtale forskjellig i det at den gir spesialisert kunnskap spesifikk for M&A-prosessen.

Det er også likt en konsulentavtale i det at det gir spesialisert kunnskap, men mens en konsulentavtale hovedsakelig er for å løse forretningsproblemer, er en rådgivningsavtale hovedsakelig for å gi råd om introduksjon og utvelgelse av M&A-partnere, og råd om gjennomføring av M&A-prosessen.

For mer informasjon om rådgivningsavtaler, se denne artikkelen.

Relatert artikkel: Sjekkpunkter ved inngåelse av rådgivningsavtaler for ledelse

Former for rådgivningsavtaler

Rådgivningsavtaler kan være av to typer: “eksklusive avtaler” og “ikke-eksklusive avtaler”.

Nedenfor vil vi forklare egenskapene, fordelene og ulempene ved hver type avtale.

Avtaleform 1: Eksklusive avtaler

En eksklusiv avtale betyr at du inngår en avtale eksklusivt med ett M&A-spesialisert selskap (M&A står for fusjoner og oppkjøp).

“Eksklusiv” i denne sammenhengen betyr at selskapet kun inngår en rådgivningsavtale med ett selskap. Derfor kan selskapet ikke inngå avtaler med andre M&A-spesialiserte selskaper i løpet av avtaleperioden.

I tilfelle av en eksklusiv avtale, siden informasjonskilden er begrenset til det M&A-spesialiserte selskapet du har inngått avtale med, kan du redusere risikoen for informasjonslekkasje.

I tillegg, siden det er større sannsynlighet for at M&A-spesialiserte selskaper vil motta betaling, kan du forvente at de vil prioritere saken din og introdusere deg for bedre partnere.

Avtaleform 2: Ikke-eksklusive avtaler

En ikke-eksklusiv avtale betyr at selskapet kan inngå avtaler med flere M&A-spesialiserte selskaper samtidig.

Ved å velge en ikke-eksklusiv avtale, kan du redusere risikoen for at M&A ikke går bra på grunn av dårlig kompatibilitet med M&A-spesialiserte selskaper eller deres representanter. I tillegg, siden du kan få informasjon fra flere selskaper, er det en fordel at du kan få mer informasjon og muligheter.

På den annen side, å øke antall kilder for informasjon øker også antall potensielle kilder for informasjonslekkasje, noe som øker risikoen for informasjonslekkasje. Faktisk, hvis informasjon lekker ut, er det en ulempe at det blir vanskelig å identifisere kilden til lekkasjen.

Husk også at prioriteringen innen M&A-spesialiserte selskaper kan være lavere sammenlignet med eksklusive avtaler.

Fem sjekkpunkter for rådgivningskontrakter

Her vil vi introdusere typiske klausuler i rådgivningskontrakter og forklare sjekkpunktene for hver klausul.

Vær oppmerksom på at i klausuleksemplene refererer “A” til selskapet som selger eller kjøper i en M&A-transaksjon, mens “B” refererer til rådgiveren.

Klausuler om arbeidsinnhold

Artikkel 〇 (Arbeidsinnhold)
Under kontraktsperioden utpeker A B som sin M&A-rådgiver for å utføre forretningsalliansen (heretter kalt “denne forretningsalliansen”) med målselskapet, og B utfører følgende rådgivningstjenester (heretter kalt “denne tjenesten”).
1. Introduksjon og informasjonslevering av selskaper som kan være kandidater for ulike forretningsallianser
2. Råd eller støtte for gjennomføring av denne forretningsalliansen
3. Råd og støtte for utarbeidelse av kontraktsdokumenter og andre dokumenter som er nødvendige for denne forretningsalliansen
4. Andre tjenester relatert til de foregående punktene

Det kreves svært spesialisert kunnskap for å utføre M&A, og den spesialiserte kunnskapen som kreves varierer etter prosess. Derfor er det viktig å klart definere arbeidsområdet når du inngår en rådgivningskontrakt med en rådgiver.

Det er mange prosesser i M&A, for eksempel utvelgelse av målselskaper, oppkjøpsrevisjon, utarbeidelse av kontrakter for aksjeoppkjøp (aksjonæravtaler, aksjeoverføringsavtaler, investeringsavtaler, etc.), og arbeidsinnholdet spenner over et bredt spekter. Hvis du ikke klart definerer arbeidsområdet, kan det oppstå risiko for at du blir belastet ekstra for arbeid utenfor arbeidsområdet, eller at du ikke kan stille spørsmål om ansvar for kontraktsbrudd.

Klausuler om konfidensialitet

Artikkel 〇 (Konfidensialitet)
1. I denne avtalen refererer “konfidensiell informasjon” til det faktum at vi utfører denne tjenesten, eksistensen og innholdet av denne avtalen, samt forretningsmessig eller teknisk informasjon som er utlevert eller gitt av utlevereren i løpet av denne vurderingen, hvor det er uttrykkelig angitt av utlevereren at informasjonen er konfidensiell.
2. Begge parter skal ikke utlevere eller lekke konfidensiell informasjon til tredjeparter uten forhåndsgodkjenning skriftlig fra den andre parten.

Når en bedrift vurderer eller utfører M&A, må den gi rådgiveren mye konfidensiell informasjon.

Dokumentene som bedrifter gir i M&A inkluderer, i tillegg til generalforsamlingsprotokoller og finansielle uttalelser, dokumenter relatert til personaladministrasjon som generelt ikke er offentliggjort, og dokumenter relatert til tidligere og nåværende konflikter. Derfor er det nødvendig å inkludere konfidensialitetsklausuler mellom rådgiveren for å raskt fremme M&A.

I tillegg, når du utfører M&A, er det ofte tilfelle at selve vurderingen av M&A blir konfidensiell informasjon, så det er viktig å inkludere det faktum at du utfører M&A-tjenester i definisjonen av konfidensiell informasjon.

Klausuler om kompensasjon

Artikkel 〇 (Kompensasjon etc.)
1. Part A skal betale Part B et beløp på 〇 yen (eksklusive forbruksskatt. Det samme gjelder heretter.) som et oppstartshonorar for denne tjenesten innen 〇 virkedager fra datoen for denne kontraktens inngåelse.
2. Når Part A ønsker å vurdere spesifikt etter å ha mottatt informasjon innhentet av Part B om selskapet som er målet for denne tjenestesamarbeidet, skal Part A betale Part B et beløp på 〇 yen.
3. Når Part B utfører arbeid utenfor omfanget av denne tjenesten (heretter kalt “arbeid utenfor tjenesten”) med forhåndsgodkjenning fra Part A skriftlig, skal Part A betale Part B et beløp på 〇 yen per time brukt på arbeid utenfor tjenesten.
4. Når en endelig avtale om dette tjenestesamarbeidet er inngått som et resultat av denne tjenesten, skal Part A betale Part B et beløp på 〇 yen som en suksesshonorar for denne tjenesten innen 〇 virkedager fra datoen for den endelige avtalen om dette tjenestesamarbeidet.

En av de viktige klausulene i en rådgivningskontrakt er klausulen om kompensasjon. Betalingsmetoden og tidspunktet for betaling varierer sterkt avhengig av rådgiveren. For eksempel er det metoder som månedlige rådgivningsgebyrer, eller metoder som oppstartshonorar, mellombetalinger og honorarer.

I metoder som oppstartshonorar, mellombetalinger og honorarer, er det nødvendig å klart definere under hvilke forhold mellombetalinger og honorarer oppstår.

Det er også viktig å forhåndsdefinere hvor mye det vil koste hvis det oppstår arbeid utenfor tjenesteomfanget, for å unngå fremtidige tvister.

Klausuler om oppsigelse på halvveien

Artikkel 〇 (Oppsigelse på halvveien)
1. Hver part kan når som helst avslutte denne avtalen ved å gi skriftlig varsel til den andre parten minst 30 dager i forveien.
2. Hvis avtalen avsluttes før den endelige avtalen om denne forretningsalliansen er inngått, vil part B, etter ytterligere diskusjoner med part A, returnere et beløp bestemt gjennom diskusjon fra kompensasjonen mottatt fra part A.
3. Selv om den endelige avtalen om denne forretningsalliansen er inngått og deretter kansellert, eller forretningsalliansen ikke er fullført, vil part B ikke returnere kompensasjonen mottatt fra part A.

I rådgivningsavtaler om M&A (fusjoner og oppkjøp), er det nødvendig å tenke på hva som skjer hvis M&A ikke går bra.

Det er nødvendig å klart definere om det er mulig å si opp på halvveien hvis M&A ikke går bra, og hvordan kompensasjonen skal avregnes hvis det blir sagt opp på halvveien.

Andre viktige punkter å merke seg

Artikkel 〇 (Forbud mot gjenoppdrag)
Med mindre B har fått forhåndsgodkjenning skriftlig fra A, kan B ikke sette ut hele eller deler av arbeidet basert på denne kontrakten til en tredjepart.

Artikkel 〇 (Diverse utgifter)
1. Alle utgifter som oppstår for B basert på denne kontrakten (inkludert reisekostnader, overnattingskostnader og andre kostnader som normalt er nødvendige for å utføre arbeidet) skal dekkes av A.
2. Utgiftene nevnt i forrige avsnitt vil bli refundert av A til B etter at B har presentert en faktura sammen med en kvittering til A.

Jeg vil gjerne nevne noen andre viktige punkter å merke seg når du inngår en M&A-rådgivningskontrakt.

I tillegg til det ovennevnte, er det viktig å merke seg klausulen om gjenoppdrag. Rådgivningstjenester relatert til M&A krever ekstremt spesialisert kunnskap, og suksessen til M&A kan ofte avhenge av rådgiverens eller meglerfirmaets kapasitet. Derfor er det nødvendig for selskaper å ha en klausul som forbyr gjenoppdrag.

I tillegg kan det i M&A oppstå utgifter som reisekostnader og overnattingskostnader på grunn av høringer med målselskapet. For slike utgifter kan det være lurt å begrense dem til de som er nødvendige for å utføre arbeidet, og i tilfeller der det er uenighet, kan det være lurt å få forhåndsgodkjenning skriftlig.

Oppsummering: Rådfør deg med en advokat ved utarbeidelse og kontroll av rådgivningsavtaler

Rådgivningsavtaler i M&A (fusjoner og oppkjøp) er vanlige kontrakter når man vurderer og gjennomfører M&A, da de tillater effektiv fremdrift av M&A med hjelp av ekspertise.

M&A krever avansert spesialisert kunnskap, og et bredt spekter av spesialisert kunnskap er nødvendig for hver prosess i M&A. Derfor har kontraktsinnholdet, som arbeidsomfang og betalingsmetoder for kompensasjon, en tendens til å bli komplekst.

For å effektivt fremme M&A, er det viktig hva slags kontrakt som inngås med rådgiveren. Derfor anbefales det å konsultere en spesialist, som en advokat, når du lager en rådgivningsavtale.

Tiltak fra vårt firma

Monolith Advokatfirma er et advokatfirma med høy ekspertise innen IT, spesielt internett og jus. Ved M&A (fusjoner og oppkjøp) og forretningsarv er det viktig å utarbeide kontrakter. Vårt firma håndterer utarbeidelse og gjennomgang av kontrakter for en rekke saker, fra selskaper notert på Tokyo Stock Exchange Prime til oppstartsselskaper. Hvis du har problemer med kontrakter, vennligst se artikkelen nedenfor.

Monolith Advokatfirma’s områder av ekspertise: Aksjer & M&A relaterte juridiske tjenester