Điều khoản bảo đảm tuyên bố trong hợp đồng đầu tư là gì

Có thể có điều khoản tuyên bố và bảo đảm (Representations and Warranties) được quy định trong hợp đồng đầu tư. Trong pháp lý doanh nghiệp, đặc biệt trong trường hợp M&A, tôi nghĩ rằng có thể có trường hợp điều khoản tuyên bố và bảo đảm được quy định trong các hợp đồng chuyển nhượng doanh nghiệp hoặc hợp đồng chuyển nhượng cổ phiếu. Ngoài ra, cũng có thể có vấn đề về điều khoản tuyên bố và bảo đảm trong các tình huống liên quan đến hợp đồng chuyển nhượng bản quyền hoặc hợp đồng cấp phép. Như vậy, điều khoản tuyên bố và bảo đảm có thể trở thành vấn đề trong mối quan hệ với nhiều loại hợp đồng khác nhau, nhưng tôi nghĩ rằng không phải lúc nào cũng hiểu đầy đủ về điều khoản tuyên bố và bảo đảm, cũng như ý nghĩa pháp lý của nó. Do đó, trong bài viết này, tôi sẽ giải thích về điều khoản tuyên bố và bảo đảm nói chung, và giải thích về điều khoản tuyên bố và bảo đảm trong hợp đồng đầu tư.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Điều khoản bảo đảm tuyên bố là gì?

Điều khoản bảo đảm tuyên bố là một điều khoản trong đó một bên trong hợp đồng tại một thời điểm nhất định như thời điểm ký kết hợp đồng, tuyên bố và bảo đảm một số sự thật nhất định liên quan đến bên tham gia hợp đồng, nội dung hợp đồng, sự thật liên quan đến hợp đồng hoặc sự thật liên quan đến hoạt động doanh nghiệp, v.v. Điều khoản bảo đảm tuyên bố ban đầu xuất phát từ pháp luật Anh-Mỹ và cũng có thể được gọi là “Representations and Warranties”.

Ý nghĩa của điều khoản bảo đảm tuyên bố

Như đã nêu trên, điều khoản bảo đảm tuyên bố bắt nguồn từ pháp luật Anh-Mỹ, vì vậy, trước hết, chúng tôi sẽ giải thích ý nghĩa của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong pháp luật Anh-Mỹ, sau đó, giải thích ý nghĩa của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong pháp luật Nhật Bản.

Ý nghĩa của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong pháp luật Anh-Mỹ

Nguyên tắc của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong pháp luật Anh-Mỹ được cho là bắt nguồn từ lý thuyết về “sự đại diện sai lệch” (misrepresentation), đó là việc đưa ra thông tin sai lệch có thể gây hiểu lầm cho đối tác hợp đồng. Sự đại diện sai lệch có thể được thực hiện về những sự thật không liên quan trực tiếp đến nội dung hợp đồng (như những sự thật liên quan đến việc thúc đẩy hợp đồng, v.v.), do đó, không phải lúc nào cũng có sự đại diện sai lệch về nội dung hợp đồng. Do đó, lý thuyết về sự đại diện sai lệch được phát triển như một loại lừa dối hoặc lỗi, không phải là vi phạm nghĩa vụ hợp đồng, và cần phải tìm cách giải quyết trên cơ sở hành vi phạm pháp, mục đích là bảo vệ đối tác hợp đồng, bất kể ý định hoặc sự cẩu thả của người đại diện sai lệch. Trong bối cảnh đó, lý thuyết về việc đưa sự đại diện sai lệch vào điều khoản hợp đồng và buộc người đại diện sai lệch chịu trách nhiệm bảo đảm (warranty) đã phát triển trong thực tế, và đó được cho là sự phát triển của lý thuyết về điều khoản bảo đảm tuyên bố.

Ý nghĩa của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong pháp luật Nhật Bản

Lý thuyết pháp luật Anh-Mỹ như trên đã được áp dụng vào thực tế hợp đồng tại Nhật Bản, và có nhiều ví dụ về việc quy định điều khoản bảo đảm tuyên bố trong các giao dịch M&A, giao dịch tài chính và hợp đồng đầu tư. Ý nghĩa của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong pháp luật Nhật Bản cũng có thể được coi là tương tự như ý nghĩa của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong pháp luật Anh-Mỹ. Nói cách khác, một trong những bên tham gia hợp đồng tuyên bố và bảo đảm sự thật và chính xác tại một thời điểm nhất định về các sự thật giả định có liên quan đến một hợp đồng đối với bên tham gia hợp đồng khác.

Chức năng của điều khoản bảo đảm tuyên bố

Mặc dù trong hợp đồng đã quy định điều khoản bảo đảm tuyên bố, nhưng nếu việc vi phạm bảo đảm tuyên bố trở nên rõ ràng, bất kể ý định hoặc sự cẩu thả của người vi phạm, người tham gia vi phạm sẽ phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho bên tham gia bị thiệt hại.

Ngoài ra, nếu vi phạm bảo đảm tuyên bố, có thể xem xét việc chấp nhận các hình phạt sau đây.

• Có thể trở thành lý do để hủy bỏ hợp đồng
• Có khả năng bị từ chối thực hiện nghĩa vụ hợp đồng của bên tham gia khác do điều kiện tiên quyết khác biệt
• Trong trường hợp hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, có thể trở thành lý do để điều chỉnh số tiền chuyển nhượng cổ phần
• Trong trường hợp hợp đồng cho vay tiêu dùng, có thể trở thành lý do để mất lợi ích của thời hạn

Điều khoản bảo đảm tuyên bố trong hợp đồng đầu tư

Trên đây, chúng tôi đã giải thích về điều khoản bảo đảm tuyên bố, nhưng trong trường hợp hợp đồng đầu tư, cần phải quy định điều khoản bảo đảm tuyên bố phù hợp với tính chất của hợp đồng đầu tư, vì vậy dưới đây chúng tôi sẽ giải thích về điều khoản bảo đảm tuyên bố trong hợp đồng đầu tư.

Nội dung của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong hợp đồng đầu tư

Về nội dung của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong hợp đồng đầu tư, bảo đảm tuyên bố sẽ được thực hiện về các điều kiện tiên quyết cần thiết cho nhà đầu tư khi đầu tư.

Cụ thể, doanh nghiệp sẽ bảo đảm tuyên bố những nội dung sau đây:

• Bảng cân đối kế toán mà doanh nghiệp đã tiết lộ cho nhà đầu tư được tạo ra dựa trên các tiêu chuẩn kế toán công bằng
• Không có nợ ẩn mà không được ghi trong bảng cân đối kế toán của doanh nghiệp; doanh nghiệp không bị kiện từ các công ty khác
• Quy trình nội bộ liên quan đến việc phát hành cổ phiếu của doanh nghiệp đã được thực hiện một cách hợp pháp và hiệu quả
• Thông tin được ghi trong các tài liệu liên quan đến quản lý kinh doanh, tài chính, nhân sự, v.v. của doanh nghiệp, bao gồm điều lệ, danh sách cổ đông, kế hoạch kinh doanh, giấy chứng nhận mục đăng ký (bản sao sổ đăng ký) mà doanh nghiệp đã tiết lộ cho nhà đầu tư, phản ánh chính xác nội dung mới nhất và là đầy đủ và phù hợp với các điểm quan trọng
• Không có sự thật nào khác ngoài những sự thật mà doanh nghiệp đã tiết lộ cho nhà đầu tư có thể gây ra ảnh hưởng lớn đối với nhà đầu tư, và không có khả năng xảy ra trong tương lai
• Doanh nghiệp không có bất kỳ mối quan hệ thực tế nào với các lực lượng xã hội phản động

Chức năng của điều khoản bảo đảm tuyên bố trong hợp đồng đầu tư

Điều khoản bảo đảm tuyên bố trong hợp đồng đầu tư có các chức năng sau đây:

Chức năng bổ sung Due Diligence (DD)

Nhà đầu tư, đặc biệt là khi nhà đầu tư là quỹ đầu tư mạo hiểm (VC), thường thực hiện DD đối với doanh nghiệp mà họ đầu tư. Tuy nhiên, có giới hạn về phạm vi có thể được điều tra trong DD, và cũng có vấn đề về thời gian và chi phí. Do đó, có thể xem xét việc doanh nghiệp bảo đảm tuyên bố về các vấn đề mà nhà đầu tư không thể điều tra trong DD.

Due Diligence (due diligence)

Đây là một loạt các cuộc điều tra chi tiết được thực hiện trước khi nhà đầu tư đầu tư hoặc khi các tổ chức tài chính thực hiện công việc mua vào, với mục đích đánh giá đúng giá trị của đối tượng đầu tư, v.v. Thường được thực hiện trong các dự án mua lại doanh nghiệp hoặc tái cơ cấu. Thông qua việc thực hiện Due Diligence, nhà đầu tư có thể hiểu trước tình hình của doanh nghiệp mà họ đầu tư, ví dụ, trong việc mua lại doanh nghiệp, các cuộc đàm phán về giá mua và điều kiện mua lại được thực hiện dựa trên các sự thật được phát hiện trong quá trình này.

Takahashi Kazuyuki và những người khác biên soạn “Từ điển nhỏ về luật học” trang 963 (Yuhikaku, phiên bản thứ 5, 2016)

Chức năng kích hoạt hình phạt đối với vi phạm điều khoản bảo đảm tuyên bố

Đây là chức năng cơ bản giống như chức năng của điều khoản bảo đảm tuyên bố ở trên. Tuy nhiên, về bản chất pháp lý của vi phạm bảo đảm tuyên bố, có quan điểm cho rằng bảo đảm tuyên bố không phải là doanh nghiệp chịu trách nhiệm theo hợp đồng, vì vậy đây không phải là vấn đề về việc không thực hiện nghĩa vụ.

Do đó, khi có vi phạm điều khoản bảo đảm tuyên bố, cần phải ghi rõ trong hợp đồng đầu tư về việc người vi phạm sẽ chịu hình phạt như thế nào.

Ví dụ về điều khoản đảm bảo trong hợp đồng đầu tư

Ví dụ về điều khoản đảm bảo trong hợp đồng đầu tư có thể bao gồm các điều khoản sau đây:

Điều 5 (Đảm bảo và bảo lãnh)
Công ty phát hành và cổ đông quản lý, đồng lòng, khẳng định và bảo lãnh với nhà đầu tư rằng các sự thật sau đây là đúng:
(1) Công ty phát hành đã được thành lập hợp pháp và vẫn tồn tại hiệu lực.
(2) Công ty phát hành có khả năng và quyền lực cần thiết để ký kết và thực hiện hợp đồng này, cũng như phát hành cổ phiếu dựa trên hợp đồng này. Công ty đã hoàn thành tất cả các thủ tục nội bộ cần thiết để phát hành cổ phiếu, và việc ký kết và thực hiện hợp đồng này cũng như việc phát hành cổ phiếu không vi phạm bất kỳ luật pháp, chính sách, quy định, chỉ thị, điều lệ công ty hoặc bất kỳ quy định nào khác hoặc hợp đồng mà bản thân là bên liên quan. Nếu việc ký kết và thực hiện hợp đồng này cũng như việc phát hành cổ phiếu yêu cầu các thủ tục cấp phép, thông báo, v.v., thì các thủ tục đó đã được hoàn thành.
(3) Hoạt động kinh doanh của công ty phát hành đã được thực hiện một cách hợp pháp và đúng đắn, và nếu hoạt động kinh doanh yêu cầu giấy phép, cấp phép và chấp thuận, đăng ký và thông báo, thì đã được thực hiện đúng đắn.
(4) Nội dung của cổ phiếu [và quyền chọn mua cổ phiếu mới] do công ty phát hành, là như đã trình bày với nhà đầu tư.
(5) Hiện tại không có thủ tục pháp lý, tranh chấp lao động hoặc thủ tục khác về quản lý hoặc thuế đang diễn ra đối với công ty phát hành, và cũng không có nguy cơ xảy ra.
(6) Kế hoạch kinh doanh, báo cáo tài chính, tình hình cổ đông bao gồm cổ phiếu tiềm năng, và các thông tin và mô tả trong các tài liệu liên quan đến hoạt động kinh doanh, tài chính, nhân sự, v.v. của công ty phát hành đã được công ty trình bày và cung cấp cho nhà đầu tư là đúng và chính xác.
(7) Công ty phát hành đã hợp pháp tạo và nộp báo cáo thuế, và không có sự thực về việc không thanh toán hoặc trễ nợ thuế trong quá khứ hoặc hiện tại.
(8) Các bên liên quan của công ty phát hành (được định nghĩa trong Điều 112, Khoản 4 của Quy tắc kế toán công ty) hoặc cổ đông không phải là những người có liên quan đến các lực lượng xã hội đen hoặc tương tự (dưới đây gọi là “lực lượng xã hội đen, v.v.”). Họ không hỗ trợ hoặc tham gia vào việc duy trì, điều hành các lực lượng xã hội đen, v.v. thông qua việc cung cấp vốn hoặc hành động tương tự, và không có giao tiếp với các lực lượng xã hội đen, v.v.

Hội Đồng Phần Mềm Máy Tính Nhật Bản, “Hợp đồng đầu tư cho vòng Seed (không có nghĩa vụ tránh cạnh tranh)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf[ja], (06/09/2019)

Tổng kết

Chúng tôi đã giải thích về điều khoản bảo đảm trong hợp đồng đầu tư. Điều kiện tiên quyết để thực hiện đầu tư là điều quan trọng đối với doanh nghiệp khi nhận đầu tư, và cũng quan trọng đối với nhà đầu tư khi thực hiện đầu tư. Do đó, khi ký kết hợp đồng đầu tư, bạn cần xem xét kỹ lưỡng nội dung của bảo đảm. Ngoài ra, nội dung của điều khoản bảo đảm trong hợp đồng đầu tư có thể thay đổi tùy thuộc vào thông tin mà doanh nghiệp đã công bố, nội dung của DD do nhà đầu tư thực hiện, nội dung của hợp đồng đầu tư, v.v. Nội dung của bảo đảm không được xác định theo một mô hình cố định, vì vậy hãy nhất định nhờ một chuyên gia là luật sư soạn thảo hoặc nhận kiểm tra pháp lý từ luật sư.