Krav til Corporate Governance for notering på NASDAQ

Nogle kan have det indtryk, at når det kommer til børsnotering af japanske virksomheder på NASDAQ, er kravene til corporate governance højere end for notering på det japanske aktiemarked. Konklusionen er dog, at det ikke nødvendigvis er strengere at blive noteret på NASDAQ, men hvorfor er det sådan? Vi vil forklare kravene til corporate governance for NASDAQ-noteringsstandarderne med særligt fokus på japanske virksomheder, der ønsker at blive noteret på NASDAQ.

Som det vil blive forklaret senere, når japanske virksomheder bliver noteret på NASDAQ, gælder der principielt “særlige regler for udenlandske virksomheder”, set fra et amerikansk perspektiv. Derfor vil de krav til corporate governance, der gælder for amerikanske virksomheder, der noteres på NASDAQ, være forskellige, og dette er et vigtigt punkt at forstå.

NASDAQ-noteringsstandarder og krav til corporate governance i Japan

NASDAQ-noteringsstandarderne er offentliggjort som “Rulebook – The Nasdaq Stock Market”.

Reference: Rules | The Nasdaq Stock Market

NASDAQ-markedet er opdelt i tre kategorier, og noteringsstandarderne bliver strengere i følgende rækkefølge: “Global Select Market”, “Global Market” og “Capital Market”. Blandt disse har mange japanske virksomheder noteret sig på “Capital Market”, som har de mest lempelige noteringsstandarder.

Forudsat at en virksomhed ønsker at notere sig på NASDAQ Capital Market, er der overordnet set to typer af krav, der skal opfyldes:

• Rule 5100, 5200 og 5500 Series’ “quantitative listing requirements” (defineret som de kvantitative noteringskrav, der skal henvises til ved notering på Capital Market, jf. Rule 5005(a)(28))
• Rule 5600 Series’ “corporate governance requirements” (defineret som de corporate governance-krav, der skal henvises til af alle virksomheder, jf. Rule 5001)

I denne artikel vil vi fokusere på den sidstnævnte, kravene til corporate governance.

Det skal tilføjes, at for de andre markeder end Capital Market, gælder 5300-serien for Global Select Market og 5400-serien for Global Market.

Japanske virksomheder og “Udenlandske Private Udstedere”

Japanske virksomheder bliver typisk noteret på NASDAQ som udenlandske private udstedere (Foreign Private Issuers) (FPI). En udenlandsk privat udsteder er defineret i henhold til the Securities Exchange Act of 1934 (1934 (1934) Securities Exchange Act) Rule 3b-4 som en virksomhed, der er udenlandsk set fra USA’s perspektiv.

En udenlandsk privat udsteder betyder en udenlandsk udsteder, der ikke er en udenlandsk regering, og som på den sidste forretningsdag i den senest afsluttede andet kvartal ikke opfylder nogen af følgende kriterier:
(1) Mere end 50% af udstederens udstedte stemmeberettigede værdipapirer ejes direkte eller indirekte af amerikanske beboere
(2) En af følgende betingelser er opfyldt:
(i) Flertallet af de udøvende officerer eller bestyrelsesmedlemmer er amerikanske statsborgere eller beboere
(ii) Mere end 50% af udstederens aktiver er placeret i USA
(iii) Udstederens forretninger drives primært i USA

1934 Securities Exchange Act Rule 3b-4 / Vores firmas fortolkning

For at opsummere, en udenlandsk privat udsteder er en virksomhed, hvis aktionærer, ledere, aktiver og forretninger primært er centreret i Japan (eller andre lande uden for USA).

Ovenstående er definitionen af en udenlandsk privat udsteder ifølge 1934 Securities Exchange Act, men det er også betragtet som synonymt i NASDAQ’s noteringskrav i henhold til Rule 5005(19) og 5005(1).

Reguleringssystemet for udenlandske private udstedere under japansk lovgivning

For udenlandske private udstedere gælder følgende bestemmelser i henhold til Rule 5615(a)(3).

• Udenlandske private udstedere kan følge deres egne landskabspraksis i stedet for kravene i Rule 5600-serien, kravene til offentliggørelse af direktørers kompensation som fastsat i Rule 5250(b)(3), og kravene til distribution af årsrapporter og lignende som fastsat i Rule 5250(d).
• De skal dog overholde notifikationskravene vedrørende compliance-overtrædelser (Rule 5625), stemmeretskravene (Rule 5640), kravene til diversitet i bestyrelsen (Rule 5605(f)), og reglerne for offentliggørelse af bestyrelsens diversitet (Rule 5606). Desuden skal de have en revisionskomité, der opfylder kravene i Rule 5605(c)(3), og medlemmerne af denne revisionskomité skal opfylde uafhængighedskravene i Rule 5605(c)(2)(A)(ii).
• Medmindre andet er angivet i denne sektion, skal udenlandske private udstedere overholde kravene i Rule 5000-serien.

Disse bestemmelser betyder, at udenlandske private udstedere er underlagt følgende disciplin:

• For de punkter, der er fastsat i 5250(b)(3) og 5250(d) i 5200-serien, kan de følge deres eget lands praksis i stedet.
• For 5600-serien kan de som hovedregel følge deres eget lands praksis i stedet.
• Undtagelsesvis skal de anvende NASDAQ’s noteringsstandarder for 5625, 5640, 5605(f), 5606, 5605(c)(3), og 5605(c)(2)(A)(ii).

Som et resultat er japanske virksomheder generelt ikke underlagt NASDAQ’s almindelige krav til corporate governance. For eksempel er det generelt nødvendigt at have en kompensationskomité på NASDAQ, men det er også muligt at “følge deres eget lands praksis i stedet”. At tillade bestyrelsen at have samme funktion er blevet den “standard” metode for japanske virksomheder, der er noteret på NASDAQ.

Krav til Corporate Governance for Udenlandske Private Udstedere Under Japansk Lov

De krav, som udenlandske private udstedere ikke kan opfylde ved blot at følge deres egne lands skikke og derfor skal anvende NASDAQs noteringsstandarder, er som følger:

• Rule 5625 (Krav om underretning ved manglende overholdelse): Hvis et selskab bliver opmærksom på, at det overtræder Rule 5600 Series, skal det hurtigt underrette NASDAQ. Dog bør dette snarere betragtes som en overholdelsesforpligtelse efter notering end som en noteringskrav.
• Rule 5640 (Krav til stemmerettigheder): Aktionærernes stemmerettigheder må ikke uretfærdigt reduceres eller begrænses gennem selskabshandlinger eller udstedelser. Eksempler på sådanne selskabshandlinger eller udstedelser inkluderer vedtagelse af trinvise stemmeplaner, stemmerettigheder med et loft, udstedelse af aktier med flere stemmerettigheder eller udstedelse af aktier med færre stemmerettigheder pr. aktie end de eksisterende almindelige aktier gennem et byttetilbud, men er ikke begrænset til disse.
• Rule 5605(f) (Diversitet i bestyrelsen): Bestyrelsen skal have et vist antal medlemmer, der repræsenterer diversitet (personer, der selv identificerer sig med mindst én kategori af kvinder, minoriteter eller LGBTQ+), afhængigt af bestyrelsens størrelse (mindst én person, hvis der er fem eller færre bestyrelsesmedlemmer, og mindst to personer, hvis der er seks eller flere), eller en forklaring skal gives, hvis dette ikke er tilfældet.
• Rule 5606 (Offentliggørelsesregler for bestyrelsens diversitet): Der skal offentliggøres oplysninger om bestyrelsens diversitet.
• Rule 5605(c)(2)(A)(ⅱ) (Sammensætning af revisionsudvalget): Et revisionsudvalg bestående af mindst tre medlemmer, der opfylder kravene til ‘uafhængighed’ i henhold til Securities Exchange Act of 1934 §10A-3(b)(1), skal etableres.
• Rule 5605(c)(3) (Revisionsudvalgets ansvar og beføjelser): Revisionsudvalget skal have de beføjelser, der er fastsat i Securities Exchange Act of 1934 §§10A-3(b)(2)(3)(4)(5). For investeringsselskaber inkluderer dette også kravet om anonyme indberetninger.

Sammensætningen af revisionsudvalget i NASDAQ-noterede japanske virksomheder

Som det fremgår, er det karakteristisk for NASDAQ-noterede virksomheder, at de skal danne et “revisionsudvalg”. Imidlertid opfylder et japansk revisionsudvalg eller et revisionskomité normalt kravene fastsat i Securities Exchange Act of 1934 (1934). Derfor er det blevet standard for japanske virksomheder, der ønsker at blive noteret på NASDAQ, at etablere et japansk revisionsudvalg eller revisionskomité, som fungerer som revisionsudvalget for NASDAQ-noteringen.

For at uddybe, strukturen er som følger:

I Japan er det ikke altid obligatorisk at etablere et revisionsudvalg eller revisionskomité. Der er mulighed for ikke at have en revisor eller kun at udnævne én revisor og dermed ikke etablere et revisionsudvalg. Men for børsnoterede selskaber og store virksomheder (selskaber, der opfylder visse kriterier som at have en kapital på over 500 millioner yen) er det obligatorisk at etablere et sådant udvalg. Normalt, når man skaffer kapital gennem en NASDAQ-notering, vil kapitalen overstige 500 millioner yen, og selv hvis det ikke er tilfældet, er det stadig at foretrække at etablere et revisionsudvalg for virksomheder af en vis størrelse.

Detaljerne i de specifikke krav til et japansk revisionsudvalg eller revisionskomité vil ikke blive dækket i denne artikel, men begge skal bestå af mindst tre medlemmer, og flertallet skal være eksterne medlemmer.

Derfor er det at etablere et revisionsudvalg eller revisionskomité, der opfylder disse og andre betingelser, og bruge det som revisionsudvalget for NASDAQ-noteringen, den “standard” metode, der er nævnt ovenfor.

Ansvar og beføjelser for revisionsudvalget under japansk lovgivning

Ansvar og beføjelser, som et revisionsudvalg bør have, er fastlagt i Securities Exchange Act fra 1934 (昭和9年) som følger:

(Udeladelse forud)
(2) Ansvar over for registrerede revisionsfirmaer: Revisionsudvalget skal som en del af bestyrelsen direkte bære ansvaret for udvælgelsen, honorering, fortsat ansættelse og tilsyn med de registrerede revisionsfirmaer, der er ansat til at udarbejde eller udstede revisionsrapporter, eller til at udføre andre revisions-, gennemgangs- eller certificeringstjenester for børsnoterede virksomheder, herunder løsning af uoverensstemmelser mellem ledelsen og revisorerne vedrørende finansiel rapportering. Desuden skal hvert registreret revisionsfirma rapportere direkte til revisionsudvalget.
(3) Klager (Complaints): Hvert revisionsudvalg skal etablere procedurer for:
(i) Modtagelse, opbevaring og behandling af klager modtaget af den børsnoterede virksomhed vedrørende regnskabs-, interne regnskabskontrol- eller revisionsanliggender.
(ii) Fortrolig og anonym indgivelse af bekymringer vedrørende tvivlsomme regnskabs- eller revisionsanliggender fra ansatte i den børsnoterede virksomhed.
(4) Beføjelse til at ansætte rådgivere: Revisionsudvalget skal have beføjelse til at ansætte uafhængige advokater eller andre rådgivere, hvis det vurderes nødvendigt for at udføre deres opgaver.
(5) Finansiering: Den børsnoterede virksomhed skal stille passende midler til rådighed for revisionsudvalget, som et udvalg under bestyrelsen, til betaling af:
(i) Honorarer til de registrerede revisionsfirmaer, der er ansat til at udarbejde eller udstede revisionsrapporter eller udføre andre revisions-, gennemgangs- eller certificeringstjenester for den børsnoterede virksomhed.
(ii) Honorarer til rådgivere ansat af revisionsudvalget i henhold til punkt (b)(4).
(iii) Almindelige administrative udgifter, som er nødvendige eller passende for revisionsudvalget at påtage sig i forbindelse med udførelsen af deres opgaver.

Securities Exchange Act fra 1934 (昭和9年) Rule 10A-3(b) / Egen fortolkning af vores firma

I denne forbindelse er det nødvendigt at etablere nye procedurer for at opfylde kravene for en NASDAQ-notering, da nogle af disse krav ikke er påkrævet under den japanske selskabslov for revisionsudvalg eller lignende komitéer.

Overholdelse af japansk lovgivning og corporate governance

I henhold til Rule 5615-3 skal udenlandske private udstedere, der vælger at følge deres hjemlands praksis i stedet for kravene i Rule 5600.5250(b)(3) eller 5250(d), indsende en skriftlig erklæring fra en uafhængig advokat i hjemlandet til NASDAQ, som bekræfter, at selskabets praksis ikke er forbudt (prohibited) efter hjemlandets lovgivning. Det betyder, at overholdelse af japansk lovgivning er påkrævet.

Det væsentlige punkt her er dog, at det er japansk lovgivning, der skal overholdes, og ikke de såkaldte soft laws, såsom børsnoteringsstandarder, som er fastsat af de japanske børser. For eksempel er udarbejdelsen af en såkaldt compliance-manual ikke juridisk påkrævet efter japansk lovgivning, og derfor ikke “nødvendig” for en NASDAQ-notering.

Ikke desto mindre er det ofte ønskeligt i praksis at udarbejde procedurer for styring af transaktioner med tilknyttede parter. NASDAQ og revisorer (auditors) gennemfører strenge revisioner af transaktioner med tilknyttede parter for at forebygge interessekonflikter og beskytte aktionærernes interesser. På grund af disse detaljerede diskussioner bør hver virksomhed overveje, “hvor omfattende governance de ønsker at implementere”.

Corporate Governance som japanske virksomheder bør stræbe efter

Derfor kan de governance-krav, der stilles til japanske virksomheder, der er noteret på NASDAQ, overordnet set opsummeres som følger:

• Selv når de noteres som udenlandske private udstedere, skal de opfylde visse krav i NASDAQs noteringsstandarder.
• Især skal de forstå detaljerne i NASDAQs noteringsstandarder vedrørende revisionsudvalgets ansvar og beføjelser, som adskiller sig fra dem ved notering på det japanske marked.
• For alle andre aspekter er det tilstrækkeligt at overholde japanske love og regler.

Derfor kan konklusionen være, at standarderne for corporate governance, der kræves af japanske virksomheder ved notering på NASDAQ, ikke er særligt høje. Dog er der spørgsmål om, hvorvidt en virksomhed med utilstrækkelig corporate governance kan opnå en tilstrækkelig aktiekurs. For eksempel kan det siges, at det er ønskeligt at have en compliance-manual for at sikre passende governance, intern kontrol og risikostyring, som nævnt ovenfor.

Introduktion til vores firmas tiltag

Monolith Advokatfirma er en juridisk virksomhed med høj ekspertise inden for IT og især internet og jura. Med erfaring og et solidt track record inden for venturejura og et internationalt netværk, tilbyder Monolith Advokatfirma omfattende support til japanske virksomheder, der ønsker at blive noteret på NASDAQ. For yderligere information om vores støtte til NASDAQ-noteringer, se venligst den følgende artikel.

Monolith Advokatfirmas ekspertiseområder: Support til NASDAQ-notering[ja]