Äritegevuse ülevõtmise eelised ja protseduurid M&A kaudu

Jaapanis, kus on palju väike- ja keskmise suurusega ettevõtteid, on palju ettevõtjaid, kes muretsevad äritegevuse üleandmise pärast. Kuidas on äritegevuse üleandmine Jaapani seaduste järgi lubatud? Tutvustame selle vorme, eeliseid ja õiguslikke meetmeid.

Kui kuulete sõna “äritegevuse üleandmine”, võite ette kujutada, et äritegevus antakse üle ettevõtja lastele või sugulastele. Kuid mõnikord antakse äritegevus üle ka sugulastele mittekuuluvatele kolmandatele isikutele. Eriti haiglate (kliinikute) puhul on piirang, et äritegevust saab üle anda ainult kvalifitseeritud isikutele, nagu arstid või hambaarstid. Seetõttu, kui lapsed või sugulased ei oma vastavat kvalifikatsiooni, peab äritegevuse üle andma sugulastele mittekuuluva kolmanda isiku.

Kui äritegevus antakse üle sugulastele mittekuuluva kolmanda isiku, on palju asju, mida tuleb kaaluda, nagu töötajate ja peamiste äripartnerite üleandmine. Aktsiaseltsi puhul on oluline ka aktsiate üleandmise viis. Alustame selgitusega “M&A” kohta.

M&A ja äritegevuse ülevõtmise erinevused

Esiteks on M&A ja äritegevuse üleandmine erinevad mõisted. Selgitame kõigepealt nende tähendusi ja nende vahelist seost.

M&A mõiste

M&A on lühend ingliskeelsetest sõnadest Mergers & Acquisition, mis tõlkes tähendab ‘ühinemist ja omandamist’. M&A tähendab ettevõtte või äriühingu juhtimisõiguse üleandmist kolmandale isikule. M&A meetodid hõlmavad ettevõtete seadusega määratletud organisatsioonilise ümberkorraldamise protseduure, nagu ühinemisprotseduurid, samuti aktsiate üleandmist või äritegevuse üleandmist, mis toimuvad müüja ja ostja individuaalse lepingu alusel.

Organisatsioonilise ümberkorraldamise korral on ühinemiseks vaja läbi viia ettevõtete seadusega määratletud keerulised protseduurid, seega on see põhimõtteliselt suunatud suurettevõtetele. Kui väike- ja keskmise suurusega ettevõtted või haiglad soovivad teostada M&A-d, on tavaline kasutada äritegevuse või aktsiate üleandmist.

Äritegevuse üleandmise mõiste

Seevastu äritegevuse üleandmine tähendab äritegevuse üleandmist praegusest juhatajast erinevale isikule. Äritegevuse üleandmine ei ole rangelt määratletud õiguslik termin, tavaliselt nimetatakse äritegevuse üleandmiseks juhataja pensionile jäämist ja järglasele juhi koha üleandmist.

Seega ei pruugi äritegevuse üleandmine tingimata olla M&A. M&A on üks meetoditest, mida kasutatakse äritegevuse üleandmiseks.

M&A-ks mitte muutuv äritegevuse üleandmine võib näiteks olla juhtumi, kus järglane valitakse tegevdirektoriks ilma aktsiate üleandmiseta. Lisaks, kui äritegevuse üleandmine toimub testamendi alusel, ei ole see lepingul põhinev, seega ei kuulu see rangelt võttes M&A alla.

M&A kaudu äritegevuse ülevõtmise eelised

Viimasel ajal on väikeste ja keskmise suurusega ettevõtete ning haiglate juhtide vananemise ja järeltulijate puudumise tõttu äritegevuse ülevõtmise viisid saanud palju tähelepanu. On ka ettevõtjaid, kes peavad valima äritegevuse lõpetamise, kuna nad ei suuda äritegevust üle anda.

Kuid kui äritegevusel on sotsiaalne tähendus või kui see hõlmab tipptehnoloogiat, on sageli parem kaaluda äritegevuse jätkamist. Sellisel juhul võib praegune juhtkond jätkata aktsiate omamist, andes ainult tegevjuhi koha järeltulijale, või võib kõik, sealhulgas aktsiad, üle anda järeltulijale.

Kui kõik, sealhulgas aktsiad, antakse üle järeltulijale, nagu viimasel juhul, on vaja teha “aktsiate üleandmine”. Kui järeltulijat ei leita, võib ettevõtte M&A vahendusfirma või panga kaudu müüa ettevõttele, kes soovib osta, M&A kaudu.

Müügipoole eelised ettevõtte müümisel M&A kaudu on järgmised:

• Järeltulija probleem on lahendatud
• Töötajate tööhõive säilib
• Müügist saadakse kasum

Kui müüte ettevõtte M&A kaudu teisele ettevõtjale, pole vaja valida ega koolitada järeltulijat. Asutajate puhul, kes on äri nullist üles ehitanud, pole haruldane, et nad tunnevad, et nad ei suuda leida järeltulijat, kes ületaks nende võimeid. Samuti võib juhtuda, et lapsed keelduvad äritegevust üle võtmast.

Kui soovite äritegevust jätkata, isegi kui järeltulijat pole, saate selle lahendada, müües ettevõtte teisele ettevõtjale.

Lisaks suureneb töötajate tööhõive säilitamise tõenäosus, kui äritegevust jätkatakse M&A kaudu. Siiski, kas töötajate tööhõive on täielikult kaitstud, sõltub ka sellest, millist M&A meetodit kasutati. Selle tööjõu haldamise aspekti selgitame hiljem üksikasjalikumalt.

Lisaks on eeliseks see, et kui aktsiad antakse M&A kaudu üle ostjale, saab aktsionär, kes oli juht, aktsiate üleandmise eest tasu.

Õiguslikud meetmed M&A kaudu äritegevuse ülevõtmisel

Äritegevuse ülevõtmine M&A kaudu on paljude eeliste hulgas, nagu näiteks järeltulijate puuduse lahendamine. Seetõttu on oodata, et see suureneb ka tulevikus. Sellega seoses selgitame allpool, milliseid punkte tuleks õiguslikult jälgida, kui äritegevust võetakse üle M&A kaudu.

Aktsiate üleminek

M&A korral, kui ettevõte antakse täielikult üle kolmandale isikule, on tavaline kasutada aktsiate üleandmise meetodit. Kuna aktsiad on ettevõtte kontrolliõigus, siis nende üleandmisega kolmandale isikule, kes on ostja, läheb ettevõte täielikult üle algsest juhatajast ostjale.

M&A korral aktsiate üleandmisel tekib sageli probleem, kui ettevõttes ei ole jäädvustatud, kes on aktsionärid. Tegelikult on Jaapani äriseaduse järgi kohustuslik koostada aktsionäride nimekiri, kuid väikeste ja keskmise suurusega ettevõtete puhul, kes ei plaani börsile minna, on üllatavalt sageli aktsionäride nimekirja korralikult ette valmistamata.

Kui ettevõte on asutatud juba aastaid tagasi või kui tegemist on pereettevõttega, ei ole haruldane, et ettevõtte aktsiad on hajutatud sugulaste või tuttavate vahel. Mõnel juhul võib olla isegi nii, et algne aktsiate omanik on surnud ja pärimine on toimunud.

Aktsiate üleandmise korral on esmalt vaja kindlaks teha, kes ja kui palju aktsiaid omab. Kui ettevõttel ei ole kirja pandud, et aktsiad on üle antud kolmandale isikule, ja ei ole teada, kellele need anti, siis ei saa üldse teha M&A-d aktsiate üleandmise kaudu. Sellisel juhul, kui soovite äritegevust üle anda, peate valima äritegevuse üleandmise.

Muuseas, äritegevuse üleandmise eelised ja puudused on üksikasjalikult selgitatud järgmises artiklis.

Samuti, isegi kui aktsionärid on kindlaks tehtud, on olemas risk, et juhatajast väljaspool olevad inimesed ei nõustu aktsiate üleandmisega. Seetõttu, kui kasutate aktsiate üleandmist M&A meetodina, peate eelnevalt kontrollima, kas praegused aktsionärid nõustuvad aktsiate üleandmisega.

Pärimisosa strateegia

Pärimisosa on seadusliku pärija kindel osa pärandist, mille omandamine on seadusega tagatud. Näiteks isegi kui on olemas testament, mis ütleb, et “A pärib kogu pärandvara”, võivad seaduslikud pärijad (välja arvatud surnud inimese õed-vennad) nõuda raha, mis vastab pärimisosale, eelistades testamenti.

Seda õigust nõuda raha, mis vastab pärimisosale, nimetatakse pärimisosa rikkumise nõudeks. Pärimisosa rikkumise nõue vastab varasemale pärimisosa vähendamise nõudele. Pärimisosa vähendamise õigus muutus 2019. aasta juulis (Gregooriuse kalendri järgi) jõustunud pärimisseaduse muudatuse tõttu pärimisosa rikkumise nõudeks.

Äritegevuse üleandmine mõnele sugulasele ja pärimisosa on väga tihedalt seotud. Näiteks kui ettevõtte juht, vanem, annab testamendi või eluajalise kingituse kaudu kõik ettevõtte aktsiad või kinnisvara üle vanimale pojale, kes on järglane. Sel juhul võivad tsiviilõiguse kohaselt teised pärijad nõuda vanimalt pojalt, kes on pärandanud vara ettevõtte jaoks, pärimisosa rikkumise nõuet.

Kuigi varasema pärimisosa vähendamise nõude korral oli nõude esitamisel mõju omandada ühine osa objektist (aktsiad, kinnisvara jne), ei mõjuta pärimisosa rikkumise nõue pärast pärimisseaduse muutmist omandiõigust, piisab pärimisosale vastava raha maksmisest.

Kuid isegi kui see nii on, kui ettevõtte järglane peab teistele pärijatele maksma märkimisväärse summa, võib see olla suur takistus ettevõtte jätkumisele.

Seetõttu, kui ettevõtte juht soovib järglasele üle anda ettevõtte aktsiad või ärikinnisvara, peab ta kindlasti läbi viima “pärimisosa strateegia”. Pärimisosa strateegiaid on mitmeid, kuid kõige kindlam on nõuda seaduslikult pärimisosa õigusega pärijalt eluajal pärimisosa loobumist.

Eluajalise pärimisosa loobumise korral tuleb menetlus läbi viia perekonnakohtus. Sel juhul kontrollitakse, kas loobumine põhineb pärimisosa õiguse omaja tegelikul soovil, seega on oluline, et vanem, kes on juht, selgitaks hoolikalt pärimisosa loobumise vajadust ja saaks pärimisosa õiguse omajalt nõusoleku.

Lisaks kontrollib perekonnakohus pärimisosa loobumise korral, kas pärimisosa õiguse omajale on tehtud pärimisosale vastav hüvitis. Seetõttu on vajalik teha teatud rahaline hüvitis või toetada õppemaksu või pulmakulusid pärimisosa õiguse omajale, kes loobub.

Tööjõu haldus

Üks suurimaid muresid, kui valite äritegevuse jätkamise M&A (ühinemiste ja omandamiste) kaudu, on tõenäoliselt töötajate tööhõive. Üldiselt, kui ettevõtja otsib äritegevuse jätkamist ilma ettevõtet sulgemata, on sageli mõte, et ta ei saa võtta tööhõivet töötajatelt, kes on ettevõttele aastaid pühendunud.

Kuidas töötajate tööhõive M&A tulemusena muutub, sõltub valitud meetodist. Väikeste ja keskmise suurusega ettevõtete M&A puhul kasutatakse sageli aktsiate ülekandmist, mis ei mõjuta töölepinguid. Isegi kui aktsionärid muutuvad, jätkub ettevõte endiselt nagu varem.

Seevastu, kui valite äritegevuse ülekandmise, võib töölepinguid mõjutada. Äritegevuse üleandmine tähendab ettevõtte äritegevuse ja varade eraldi müümist teisele ettevõttele. Seetõttu on vajalikud individuaalsed järelmeetmed, et viia lepingulised suhted üle omandavale ettevõttele.

See ei ole erand ka töölepingute puhul, ja töötajate jätkuvaks tööhõiveks omandavas ettevõttes on vaja sõlmida uued töölepingud iga töötaja jaoks eraldi.

Seetõttu, kui soovite äritegevuse ülekandmise valimisel kaitsta töötajate tööhõivet, peate läbirääkimistel nõudma järgmiste punktide lisamist äritegevuse ülekandmise lepingusse:

• Müüja ettevõtte kõigi töötajate jaoks uue töölepingu sõlmimine ostja ettevõttega
• Tööhõive tingimuste ja tööülesannete muutmata jätmist mõneks ajaks pärast äritegevuse ülekandmist

Lepinguliste suhete ülevõtmine

Kui olete valinud aktsiate üleandmise, siis nagu töölepingute puhul, võetakse ka tehingupartneritega sõlmitud lepingulised suhted põhimõtteliselt üle. Siiski võib tehingupartneritega sõlmitud lepingute sisu tõttu aktsiate üleandmine olla määratletud lepingu lõpetamise alusena. Seetõttu on enne aktsiate üleandmist vaja kindlasti kontrollida peamiste tehingupartneritega sõlmitud lepingute sätteid due diligence’i (DD) nimetuse all tuntud protseduuri käigus, kui soovite tehingusuhteid jätkata.

Seevastu äriüleandmise korral ei võeta müüja ettevõttega sõlmitud tehingusuhteid loomulikult üle. Tehingusuhted, mida soovite üle võtta, tuleb lisaks äriüleandmise lepingusse selgelt kirja panna, samuti on vaja saada nõusolek ka tehingupartneritelt eraldi.

Kokkuvõte

Arvatakse, et M&A valimine ettevõtte ülevõtmiseks suureneb tulevikus veelgi. IT-ettevõtete puhul võib M&A-d kasutada ka juhtide EXIT-strateegiana. M&A kaudu toimuva EXITi kohta leiate üksikasjalikku teavet järgmisest artiklist.

Ettevõtte ülevõtmise edukaks muutmiseks on oluline, et nii müüja kui ka ostja ettevõte teeksid eelnevalt põhjalikku ettevalmistust. Eriti oluline on due diligence (DD), mis toimub enne lõplikku üleandmise kokkulepet.

Juriidilise due diligence’i raames, mis on due diligence’i osa, uuritakse põhjalikult, kas peamised tehingusuhted ja töölepingute ülevõtmine on võimalik, ning kontrollitakse, kas M&A-ga kaasneb õiguslikke probleeme. Selle due diligence’i tulemused kajastuvad lõplikus lepingus.

Need protseduurid kiiresti ja täpselt läbi viia on sageli ainult ettevõtte töötajatele keeruline. Seetõttu, kui soovite kindlasti ettevõtte ülevõtmist läbi viia, peate pöörduma kogenud advokaadi poole, kes on spetsialiseerunud ettevõtteõigusele ja M&A-le.