Pointit, joihin tulee kiinnittää huomiota sovellus M&A-sopimuksissa

Viime vuosina sovellusten M&A (yrityskaupat ja -myynnit) ovat lisääntyneet.
Sovellusten M&A:sta puhuttaessa Facebookin Instagramin ostaminen on tunnettu esimerkki, mutta tämä suuntaus pätee myös startup-yrityksiin.

Aiemmin IPO (osakeanti) oli yleinen tapa pyrkiä exitiin (sijoituksen takaisinmaksuun), mutta viime vuosina sovellusten M&A:ta on alettu käyttää yhä enemmän exitin saavuttamiseksi aikaisemmin tai uusien liiketoimintamahdollisuuksien rahoittamiseksi.

Kuitenkin, koska sovellusten M&A ei ole jokapäiväinen tapahtuma, voi olla monia asioita, joita ei tiedä sopimuksen laadinnassa. Tässä artikkelissa käymme läpi yksityiskohtaisesti sopimuksen tekemisen kannalta tärkeät seikat sovellusten M&A:ssa.

Mitä sovellus-M&A tarkoittaa

Apple, Google ja muut sovelluskaupat tarjoavat älypuhelimiin ladattavia sovelluksia, joita kutsutaan ‘natiivisovelluksiksi’. Toisaalta, ‘web-sovellukset’ toimivat suoraan web-selaimessa ilman erillistä latausta. Yleisesti ottaen, kun puhumme ‘sovelluksista’, viittaamme ‘natiivisovelluksiin’.

Sana ‘M&A’ (fuusiot ja yritysostot) tulee käyttöön, koska pelkän ohjelmiston siirtäminen vaatii useita toimenpiteitä, kuten kolmansien osapuolten tekijänoikeuksien käyttö kehityksessä ja palvelinpohjaisten sovellusten siirtäminen. Tämän vuoksi on järkevää ostaa koko yritys tai liiketoiminta, joka hallinnoi sovellusta.

Neljä tapaa toteuttaa sovellus-M&A

① Koko osakekannan luovutus

Koko osakekannan luovutus tarkoittaa M&A-menetelmää, jossa kohdeyhtiön kaikki osakkeenomistajat luovuttavat osakkeensa ja siirtävät siten hallintaoikeuden ostajalle. Tämä sopii erityisesti startupeille, joissa omistaja tai pieni määrä johtajia omistaa suurimman osan osakkeista.

Koko osakekannan luovutuksen etuna on, että ainoastaan osakkeenomistajat vaihtuvat, joten oikeuksien siirto tai neuvottelut kolmansien osapuolten tai käyttäjien kanssa eivät ole tarpeen.

Toteuttaakseen tämän, kohdeyhtiön kaikkien osakkeenomistajien ja ostajan välillä on solmittava ‘osakekauppasopimus’.

② Imeytymisfuusio

Imeytymisfuusio on eräänlainen ‘fuusio’, jossa kaksi yhtiötä yhdistyy yhdeksi, ja toinen yhtiö lakkaa olemasta, ja kaikki sen oikeudet ja velvollisuudet siirtyvät jatkavaan yhtiöön.

Toteuttaakseen tämän, lakkautettavan yhtiön ja jatkavan yhtiön välillä on solmittava ‘fuusiosopimus’.

③ Osakevaihto

Osakevaihto on M&A-menetelmä, jossa ‘ostava yhtiö’ hankkii osakkeita ‘ostettavan yhtiön osakkeenomistajilta’ vaihtamalla ne omiin osakkeisiinsa. Ostettava yhtiöstä tulee 100% tytäryhtiö.

Toteuttaakseen tämän, ostavan yhtiön ja ostettavan yhtiön välillä on solmittava ‘osakevaihtosopimus’.

④ Liiketoiminnan luovutus

Liiketoiminnan luovutus on M&A-menetelmä, jossa kohdeyhtiön liiketoiminnan osa tai kokonaisuus irrotetaan ja myydään ostajalle. Tämä sopii erityisesti yhtiöille, jotka harjoittavat useita liiketoimintoja.

Osakekaupan ja liiketoiminnan luovutuksen ero on siinä, että liiketoiminnan tarvitsemat varat voidaan valikoida myytäväksi. Toteuttaakseen tämän, kohdeyhtiön ja ostajan välillä on solmittava ‘liiketoiminnan luovutussopimus’.

Lisätietoja älypuhelinsovellusten M&A-menetelmistä löytyy alla olevasta artikkelista.

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

Seuraavassa kappaleessa selitämme yksityiskohtaisesti huomioon otettavat seikat osakekauppa- ja liiketoiminnan luovutussopimuksissa, jotka ovat yleisimmin valittuja menetelmiä IT-startup-yritysten sovellusostojen yhteydessä neljästä sovellus-M&A-menetelmästä.

Osakekauppasopimuksen huomioitavat seikat

Tarkistettavat seikat ennen sopimuksen laatimista

Jotta osakekauppa ei epäonnistuisi, on tärkeää tarkistaa seuraavat kaksi seikkaa ennen osakekauppasopimuksen laatimista.

Onko kohdeyritys ‘osakekirjan liikkeeseenlaskija’

Yhtiölaki, joka astui voimaan 1. toukokuuta 2006 (2006 Gregorian kalenterivuosi), määrittelee, että osakeyhtiöiden ei periaatteessa tarvitse laskea liikkeeseen osakekirjoja. Osakekirjojen liikkeeseenlasku on mahdollista vain, jos yhtiöjärjestyksessä on määrätty osakkeiden liikkeeseenlaskusta. Tällaisia yrityksiä kutsutaan ‘osakekirjan liikkeeseenlaskijoiksi’ (Japanese ‘株券発行会社’).

Osakekirjan liikkeeseenlaskijan tapauksessa yhtiölain mukaan osakkeiden siirto ei ole voimassa, ellei myyjä luovuta osakekirjaa ostajalle. Siksi on tärkeää tarkistaa etukäteen siirrettävän yrityksen yhtiöjärjestys.

Onko kohdeyrityksen osakkeilla siirtoehtoja

Siirtoehtoiset osakkeet ovat osakkeita, joiden siirtoon tarvitaan yhtiön hyväksyntä yhtiöjärjestyksen mukaan. Siirron toteuttamiseksi tarvitaan myyjän suostumuksen lisäksi kohdeyrityksen hyväksyntä (osakkeenomistajien kokous, hallituksen kokous jne.), joten yhtiöjärjestyksen tarkistaminen on välttämätöntä.

Osakekauppasopimuksen huomioitavat seikat

Osakekauppasopimus on sopimus myyjän (osakkeenomistajan), jolla on kohdeyrityksen osakkeita, ja ostajan välillä. Käytännössä kuitenkin myös osakkeita liikkeeseen laskeva ja hallinnoiva kohdeyritys on mukana sopimuksessa.

Siirron hyväksyntä

Jos kohdeyrityksen osakkeilla ei ole siirtoehtoja, ei ole ongelmaa. Jos siirtoehtoja on, on saatava kohdeyrityksen hyväksyntä siirtoon.

＜Huomioitava seikka＞
Jos siirtoehtoja on, osakekauppasopimuksessa tulisi määritellä määräaika, jonka kuluessa kohdeyrityksen on saatava hyväksyntä siirtoon.

Osakasluettelon nimenmuutos

Yleisissä yrityksissä, jotka eivät laske liikkeeseen osakekirjoja, vaikka osakkeiden siirto kohdeyrityksen ja ostajan välillä olisi valmis, ostaja ei voi vaatia osakkeenomistajan asemaa, eikä hän voi käyttää äänioikeuttaan osakkeenomistajien kokouksessa, ellei osakasluettelon nimeä muuteta.

＜Huomioitava seikka＞
Nimenmuutoksen suorittamiseksi ‘myyjän’ ja ‘ostajan’, jotka on merkitty osakkeenomistajiksi osakasluetteloon, on yhdessä tehtävä nimenmuutospyyntö. Osakekauppasopimuksessa tulisi määritellä, että kun osakkeiden siirto on valmis, myyjän ja ostajan on yhdessä tehtävä pikaisesti nimenmuutospyyntö.

Kuitenkin, jos kyseessä on osakekirjan liikkeeseenlaskija, ostaja voi tehdä nimenmuutospyynnön yksin, joten tätä lauseketta ei tarvita.

Vakuutus ja takuu

Vakuutus ja takuu tarkoittavat sitä, että myyjä vakuuttaa ja takaa ostajalle kohdeyrityksen liiketoiminnan, taloudellisen tilanteen, osakkeiden jne. Tämä on välttämätön lauseke ostajan suojelemiseksi, jos myyjän selitys poikkeaa todellisuudesta, ja se on erityisen tärkeä osakekauppasopimuksessa.

＜Huomioitava seikka＞
Ostajan kannalta on turvallisinta, jos vakuutus ja takuu kattavat mahdollisimman laajan alueen. Myyjän kannalta on kuitenkin vähemmän riskialtista rajoittaa vakuutus ja takuu niihin kohtiin, jotka ovat mahdollisia ja joiden suhteen on vaikeuksia.

Liiketoiminnan siirtoa koskevan sopimuksen huomioitavat seikat

Ennakkovalmistelut

Kun liiketoiminta siirretään, sopimussuhteet liiketoiminnan osapuolten kanssa eivät siirry uudelle yritykselle, koska liiketoimintaa hallinnoiva yritys muuttuu. Siksi on tärkeää varmistaa etukäteen, onko ostaja valmis solmimaan samanlaisen sopimuksen liiketoiminnan osapuolten kanssa.

Lisäksi, jos sovelluksen käyttäjien kanssa on tehtävä uusi sopimus, on tärkeää tarkistaa nykyisen sopimuksen sisältö ja varmistaa, että ostaja tekee asianmukaisen ilmoituksen, kuten lehdistötiedotteen, ennen palvelun aloittamista.

Liiketoiminnan siirtoa koskevan sopimuksen huomioitavat seikat

Osakekaupassa koko yritys myydään, joten prosessi on yksinkertainen. Liiketoiminnan siirrossa kuitenkin tarvitaan erilaisia toimenpiteitä, kuten siirrettävien varojen, saatavien ja velkojen määrittäminen sekä sopimussuhteiden uudelleenjärjestely.

Siirrettävien varojen luettelo

Liiketoiminnan siirtoa koskevan sopimuksen tärkein osa on siirrettävien varojen määrittäminen. Tavallisesti tämä tehdään luomalla “varojen luettelo”, joka liitetään sopimukseen. Luettelon sisältöön kuuluvat kiinteistöt, laitteet, henkilöstö sekä tavaramerkit ja tekijänoikeudet, jotka ovat osa immateriaalioikeuksia.

Huomioitavaa:
“Tekijänoikeuden moraaliset oikeudet” eivät siirry, joten ne jäävät alkuperäiselle yritykselle, vaikka liiketoiminta siirrettäisiin. Liiketoiminnan siirtoa koskevassa sopimuksessa on määriteltävä, että tekijänoikeuden moraalisia oikeuksia ei käytetä.

Saatavien luettelo

Jos siirrettävään liiketoimintaan liittyy perimättömiä saatavia, jotka ostaja aikoo ottaa vastaan, on luotava erillinen “saatavien luettelo”, joka liitetään sopimukseen.

Huomioitavaa:
Jos alkuperäisen yrityksen ja velallisen välisessä sopimuksessa on määrätty, että saatavien siirto on kielletty, kyseistä sopimusta on muutettava.

Velkojen luettelo

Jos ostaja aikoo ottaa vastaan velat, on luotava “velkojen luettelo”, joka liitetään sopimukseen, kuten saatavien kohdalla.

Huomioitavaa:
Jotta voidaan välttää riski, että liiketoiminnan siirron jälkeen löytyy uusia velkoja, liiketoiminnan siirtoa koskevassa sopimuksessa on määriteltävä, että siirrettävään liiketoimintaan liittyvät velat ovat kaikki “velkojen luettelossa” mainittuja, ja alkuperäisen yrityksen on vahvistettava tämä.

Vastuuvapausrekisteröinti

Yhtiölain 22 §:n mukaan, jos ostaja jatkaa alkuperäisen yrityksen “kauppanimen” käyttämistä, ostajan on myös vastattava veloista, jotka johtuvat siirrettävästä liiketoiminnasta.

Tässä tapauksessa, jos ostaja on tehnyt “vastuuvapausrekisteröinnin”, jolla se vapautuu alkuperäisen yrityksen veloista, tai jos ostaja ja alkuperäinen yritys ovat yhdessä ilmoittaneet kolmansille osapuolille, että ostaja ei ole vastuussa alkuperäisen yrityksen veloista, ostajalla ei ole velvollisuutta maksaa.

Huomioitavaa:
Jotta ostaja voi tehdä vastuuvapausrekisteröinnin, alkuperäisen yrityksen on annettava siihen suostumuksensa. Tämä on määriteltävä liiketoiminnan siirtoa koskevassa sopimuksessa.

Vakuutuslauseke

(Sama kuin osakekauppasopimuksessa)

Kilpailukieltosopimus

Kilpailukieltosopimus perustuu yhtiölain 21 §:ään, joka koskee “alkuperäisen yrityksen kilpailukiellon”. Alkuperäisen yrityksen ei ole sallittua harjoittaa samaa liiketoimintaa samassa kunnassa tai sen naapurikunnissa 20 vuoden ajan (erityissopimuksella 30 vuotta) liiketoiminnan siirtopäivästä lähtien.

Huomioitavaa:
Sovellusten ja muiden internetin kautta toimivien liiketoimintojen tapauksessa yhtiölain 21 §:n mukainen alue ei riitä, joten liiketoiminnan siirtoa koskevassa sopimuksessa voidaan määritellä, että kilpailukieltosopimuksen alueena on “koko maailma”. Lisäksi on mahdollista määritellä ajanjakso, joka ylittää 20 vuotta.

Lisäksi perussopimuksesta M&A-sopimuksissa on lisätietoja seuraavassa artikkelissa.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Yhteenveto

Olemme käsitelleet yksityiskohtaisesti neljää sovellus-M&A-menetelmää ja niihin liittyviä sopimuksia, sekä usein käytettyjen ‘osakekauppasopimusten’ ja ‘liiketoimintasiirtojen’ huomioon otettavia seikkoja.

Exit on suuri teema startup-yrityksille, mutta sopimuksen sisältö voi myös aiheuttaa suuria riskejä.

Sovellus-M&A:n onnistumiseksi, jossa on monia erilaisia menetelmiä, suosittelemme konsultoimaan asiantuntevan lakitoimiston kanssa ja pyytämään heiltä neuvoja.