투자 계약이란? 기업에게 필요한 계약 체결의 중요성

벤처 기업 등이 투자를 받을 때, 지인이나 소위 ‘엔젤 투자자’로부터 투자를 받는 경우도 있고, 벤처 캐피탈(VC)로부터 투자를 받는 경우도 있을 것입니다. 이때, 지인으로부터 투자를 받는 경우라면, 이미 존재하는 인간관계를 바탕으로 투자 계약을 체결하지 않는 경우도 있을 것이라 생각합니다.
반면, VC로부터의 투자의 경우에는, 투자 계약을 체결하길 원하는 경우가 대부분일 것입니다. 이처럼 투자를 받을 때 듣게 되는 투자 계약이지만, 투자 계약이란 무엇인지, 투자 계약의 내용은 어떤 것인지, 투자 계약이 왜 중요한지, 투자 계약을 체결해야 하는지 등에 대해 충분히 이해하지 못하는 부분도 있습니다. 그래서, 이 글에서는 투자 계약 체결의 중요성과 필요성에 대해 설명하겠습니다.

투자 계약이란 어떤 계약인가

기업에서의 활동에는 기업, 기업의 경영진, 투자자, 주주, 기업의 거래처 등이 등장합니다. 투자 계약이란, 이 중에서 기업, 기업의 경영진, 투자자의 이해 관계를 조정하고, 나중에 문제가 발생하는 것을 방지하기 위해 필요한 계약입니다.

투자 계약의 내용으로는 주로 다음과 같은 내용이 포함됩니다.

• 투자에 관한 기본적인 사항에 대한 내용
• 투자의 전제 조건에 관한 내용
• 주식에 관한 내용·회사의 운영에 관한 내용
• 투자의 철수에 관한 내용
• 일반 조항에 관한 내용

투자에 관한 기본 사항

투자자에게는 일반적으로 주식이 발행됩니다. 즉, 투자에 관한 기본 사항이란, 투자자가 기업에게 금전을 지불하고, 기업이 투자자에게 주식을 발행하는 것을 의미합니다.

따라서, 투자에 관한 기본 사항으로서, 발행되는 주식의 종류, 발행되는 주식의 수, 주식의 가격(주가), 투자하는 사람이 납입하는 금액의 총액 등에 관한 조항이 정해집니다.

투자의 전제조건에 관한 내용

투자자들은 손실을 입을 수도 있다는 위험을 감수하며 투자를 진행합니다. 이 위험을 완전히 제거하는 것은 쉽지 않지만, 기업에 관한 적절한 정보를 얻을 수 있다면 위험을 줄일 수 있습니다. 따라서, 투자자가 투자를 결정하는 데 필요한 전제조건에 관한 조항이 정의되는 경우가 많습니다.

예를 들어, 기업이 투자자에게 공개한 재무상태표(B/S), 손익계산서(P/L), 현금흐름표(C/F), 주주자본 등 변동계산서(S/S) 등의 재무제표의 내용의 정확성을 투자자에게 표명하고 보증하는 표명보증조항(Representations and Warranties)을 정의하는 것이 고려됩니다.

관련 기사: 투자 계약에 있어서의 표명보증조항이란[ja]

또한, 기업이 투자자에게 정보를 공개한 후에 발생한 사건이 없음을 확인하는 조항이나, 주주총회 회의록 등 투자자가 투자를 진행하는 데 중요한 문서를 기업이 투자자에게 제출한다는 내용을 정의하는 조항 등, 투자자가 투자를 결정하는 전제조건에 관한 조항을 정의하는 것이 고려됩니다.

주식에 관한 내용

일률적으로 주식이라고 해도, 그 내용은 반드시 동일하지 않으며, 아래와 같은 내용에 대해 다른 내용이 설정될 수 있다고 되어 있습니다.

• 잉여금 배당에 관한 내용
• 잔여 재산의 분배에 관한 내용
• 주주 총회에서의 의결권 행사에 관한 내용
• 주식의 양도에 관한 내용
• 주주가 기업에게 주식의 취득을 요구하는 것에 관한 내용
• 일정한 사유가 발생했을 때 기업이 주주로부터 주식을 취득할 수 있는 것에 관한 내용
• 기업이 주주 총회의 결의에 의해 주식의 전부를 취득할 수 있는 것에 관한 내용
• 종류주주 총회의 결의 필요성에 관한 내용
• 종류주주 총회에서 이사나 감사를 선임하는 것에 관한 내용

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투자자 입장에서는 좋은 조건의 주식을 취득하고 싶을 것이지만, 기업 입장에서는 투자자에게 기업의 지배권을 부여하는 주식 발행은 피하고 싶을 것입니다. 따라서 주식에 관한 내용은 투자 계약의 내용으로서 철저히 규정해 두어야 합니다.

기업 운영에 관한 내용

상장기업 등 운영이 철저히 이루어지고 있는 기업에 투자하는 투자자의 경우, 기업 운영에 크게 관심이 없는 투자자도 많습니다. 그러나, 벤처기업 등 운영이 반드시 철저하게 이루어지고 있다고 말할 수 없는 경우에는, 투자자가 기업 운영에 관여하게 될 수도 있습니다.

그래서, 투자 계약의 내용으로서 기업 운영에 관한 조항이 규정되는 경우가 있습니다. 예를 들어, VC가 투자하는 경우에는, VC의 이사 등이 투자를 받는 기업의 이사로 임명되는 것을 인정하는 조항이나, 투자를 받는 기업의 이사회에 옵저버로 참여하는 것을 인정하는 조항이 규정될 수 있습니다.

관련 기사: 투자 계약에서의 이사 파견 조항이란[ja]

또한, 기업이 의사결정을 할 때 투자자의 승인이나 동의를 요구하는 조항이나, 기업 운영에 관한 일정한 사항에 대해, 기업이 투자자에게 통보하는 것을 요구하는 조항이 규정될 수도 있습니다.

투자 철회에 관한 내용

투자 계약의 내용으로는 다양한 조항이 규정되지만, 당사자가 투자 계약을 위반하는 행위를 할 수도 있습니다. 따라서, 투자 계약을 위반하는 행위가 발생했을 경우, 투자자가 투자에서 철회할 수 있는 조항이 규정될 수 있습니다.

예를 들어, 기업이 투자 계약을 위반하는 행위를 하고, 투자자가 투자에서 철회하는 경우가 있을 수 있습니다. 이 경우, 투자자는 주식을 발행한 기업이나, 기업의 대표자 개인에게, 인수한 주식을 매각하고 투자에서 철회하는 것이 가능하다고 생각할 수 있습니다.

관련 기사: 투자 계약에서의 주식 매입 조항이란[ja]

일반 조항에 관한 내용

투자자는 어떠한 정보도 없이 투자를 결정하는 것은 불가능합니다. 따라서, 기업에서 투자자에게 일정한 정보를 제공하게 되는데, 이때 투자자가 제삼자에게 정보를 유출하는 상황을 방지하기 위해 투자 계약에 기밀 유지에 관한 조항이 정의되는 것이 일반적입니다.

또한, 투자 계약의 유지 기간, 기업과 투자자의 협의에 관한 조항, 기업과 투자자 사이에서 분쟁이 발생했을 경우를 대비하기 위해 법원 관할 조항 등이 정의되는 것이 고려됩니다.

투자 계약 체결의 중요성

지금까지 투자 계약의 내용에 대해 설명해 왔지만, 사실 투자 계약 체결은 일본 회사법상 요구되는 절차가 아니며, 투자 계약을 체결하지 않아도 기업이 주식을 발행하는 것은 가능합니다. 그러나 투자 계약은 다음과 같은 이유로 체결하는 것이 중요하다고 할 수 있습니다.

‘투자를 받았지만 계약서가 없다’는 것은 기업에게 매우 불리하다

먼저, 투자에 관해서 계약서가 전혀 존재하지 않는 상황은 투자를 받는 기업이 아닌 투자자에게 ‘유리한’ 상황입니다. 이것은 특히 처음으로 투자를 받는 벤처 기업에게 알기 어려운 사항일 것이므로, 아래에서 좀 더 자세히 설명하겠습니다.

먼저, ‘투자자가 기업에게 돈을 송금했다’는 사실만 존재하는 경우, 만일 투자자가 ‘이 기업에 투자를 해야 할 것이 아니다’라고 판단하면, 기업은 불리한 입장에 놓이게 됩니다. ‘투자자가 기업에게 돈을 송금했다’는 사실만 존재하는 경우, 그 돈이,

1. ‘투자’로서 송금된 투자금
2. 1을 위해 미리 송금된 보증금
3. (어떠한 법적 근거도 없이, 단순히 대출 등의 형태로 송금된 금액)

중 어느 것인지, 성질이 확정되지 않기 때문입니다. 따라서 투자자는 ‘이전에 송금한 돈은 보증금이다’라고 주장하며, 기업에게 환불을 요구할 수 있는 여지가 생깁니다. 그리고 반대로, ‘투자를 해야 한다’고 판단한 경우, 투자자는 기업에게 ‘계약 체결을 아직 하지 않았으니, 투자 계약을 체결하자’라고 요구할 수 있습니다. 따라서, ‘돈은 송금되었지만 계약이 존재하지 않는’ 경우, 투자자는

• 해당 투자가 실패라고 생각하면 환불을 요구한다
• 해당 투자가 성공이라고 생각하면 투자 계약 체결을 요구한다

라는 선택권을 가지게 됩니다. 이것은 투자를 받는 기업 입장에서 보면, 매우 ‘불리한’ 상황입니다.

계약을 체결하지 않으면 ‘자본금이라는 것’이 확정되지 않는다

즉, 투자에 관한 계약을 체결하는 것은 기업 입장에서 보면, ‘그 돈은 보증금이나 대출금이 아니라, 투자로서 송금받은 돈이며, 자본금이다’라는 것을 확정하는 행위에 불과합니다.

더욱이, 특히 시드 스테이지의 벤처 기업 등의 경우, 투자자로부터 돈을 송금받으면, 즉시 그 돈을 사용하여 사업 투자 등을 진행하게 될 것입니다. 따라서, 사후적으로 환불을 요구받아도, 이미 그 돈은 계좌에 남아있지 않는 경우가 많습니다. 그렇게 되면, 위의 선택권은 기업에게 더욱 불리해집니다. 투자자는,

• 해당 투자가 실패라고 생각하면 환불을 요구한다
• 해당 투자가 성공이라고 생각하면 투자 계약 체결을 요구한다. 그러나 기업은 계좌에 돈이 남아있지 않기 때문에, ‘투자 계약의 조건이 불리하므로 계약 체결을 거부한다’는 선택권이 이미 남아있지 않다. 불리한 조건이라도 기업은 계약 체결에 응할 수밖에 없다. 투자자로서는, 자신에게 유리한 조건을 ‘강요’할 수 있다

라는 선택권을 가지게 됩니다.

기업 입장에서 보면, ‘투자를 받았지만 계약서가 없다’는 상태는 극히 불리한 것입니다.

투자 계약과 총수 인수 계약

그러나, ‘투자자로부터 투자를 받았지만, 결국, 그에 관한 계약서가 전혀 없다’는 것은, 기본적으로는 발생하지 않습니다.

기업이 주식을 새로 발행했을 때는, 그 효력이 발생한 때부터 2주 이내에, 그 본점의 소재지에서, 변경 등기를 해야 한다고 되어 있습니다(일본 회사법 915조 1항, 동법 911조 3항), 등기 신청을 할 때는 ‘총수 인수 계약서’를 첨부해야 하므로, 투자 계약서를 체결하고, 투자의 내용을 명확히 해두는 것이 필요합니다.

그러나, 총수 인수 계약서는 투자의 실행 전이 아니라 실행 후, 등기를 위해 작성되는 경우가 실제로는 많습니다. 따라서 결국,

1. 투자 계약 체결
2. 돈의 송금
3. 총수 인수 계약의 체결

이라는 흐름이 되며, 그리고 2와 3 사이에 공백인 ‘돈은 송금되었지만 계약이 존재하지 않는’ 시간이 발생하게 됩니다.

투자 계약 체결의 필요성

투자 계약에는 다음과 같은 이유가 있기 때문에, 체결하는 것이 필요하다고 할 수 있습니다. VC가 투자자인 경우, 투자 계약을 체결하지 않는 상황이 발생하는 것은 드문 것으로 생각됩니다. 그러나 친구나 지인 등, 인간 관계가 가까운 사람들 사이에서는 투자 계약 체결이 모호해질 수도 있습니다.

그러나, 인간 관계가 있더라도 그 관계가 파괴될 수도 있다는 것을 고려하면, 어떤 경우에도 반드시 투자 계약을 체결해야 합니다.

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요약

지금까지 투자 계약 체결의 중요성과 필요성에 대해 설명하였습니다. 투자는 상당한 금액의 돈이 움직이는 것이므로, 투자 계약의 내용을 철저히 검토하고 투자 계약을 체결하는 것이 필요합니다. 또한, 투자 계약은 매매 계약이나 임대차 계약과 같이 내용이 단순한 계약이 아니므로, 반드시 전문가인 변호사에게 작성을 의뢰하거나, 변호사에게 법률 검토를 받도록 하십시오.