영업비밀의 유출과 일본의 '부정경쟁방지법'의 관련성은?

기업이 보유한 정보는 엄청난 양이지만, 그 중에서 연구·개발이나 영업 활동 과정에서 생성된 영업 비밀이 부정하게 유출되어 큰 피해를 입힐 수 있습니다. 특히 직원이 퇴사할 때 영업 비밀을 가지고 동종 업체에 가져가거나, 스스로 새로운 회사를 설립하여 영업 비밀을 이용하는 경우에는 심각한 피해가 발생할 가능성이 있습니다.

이런 경우에는 민사적·형사적 조치를 취할 수 있지만, 그러기 위해서는 해당 정보가 ‘영업 비밀’로서 일본의 ‘부정 경쟁 방지법’에 해당하는 것이 필요합니다.

부정 경쟁 방지법 제2조
6항 이 법에서 ‘영업 비밀’이란, 비밀로 관리되는 생산 방법, 판매 방법 등 사업 활동에 유용한 기술적 또는 영업적 정보로서, 공개적으로 알려져 있지 않은 것을 말한다.

정보가 부정 경쟁 방지법상의 ‘영업 비밀’에 해당하는 경우에는, 그것을 부정하게 유출하거나, 또는 부정하게 유출된 것을 알고서 다른 사람이 사용하는 행위는 손해배상 청구의 대상이 될 수 있음이 규정되어 있습니다.

영업비밀의 3가지 요건

부정 경쟁 방지법(日本의 ‘不正競争防止法’) 제2조 제6항에 따르면, 영업비밀은 회사 내의 정보 중 3가지 요건을 충족하는 것으로, 이 3가지 요건을 충족하는 것만이 영업비밀이 됩니다.

• 비밀 관리성: 비밀로 관리되고 있는 것
• 유용성: 생산 방법, 판매 방법 등 사업 활동에 유용한 기술적 또는 영업적 정보
• 비공개성: 공개되지 않은 것

회사 내의 모든 정보가 영업비밀이 되는 것은 아닙니다. 위의 3가지 요건을 충족하여 영업비밀에 해당하는 경우, 고객 명부나 신규 사업 계획, 가격 정보, 대응 매뉴얼 등의 영업 정보나, 제조 방법·노하우, 신규 물질 정보, 설계 도면 등의 기술 정보가 법적으로 보호되며, 정보의 유출은 단순한 회사 내 규정 위반이 아닌 법적인 패널티가 부과되는 행위가 됩니다.

그리고, 3가지 요건이 인정되어 영업비밀에 해당한다고 해도, 중지 등이나 형사 조치의 대상이 되려면, 부정하게 유출하거나, 또는 부정하게 유출된 것을 알고 영업비밀을 다른 사람이 사용하는 행위, 즉 법에 정해진 ‘부정 경쟁’이나 ‘영업비밀 침해죄’의 요건을 충족해야 합니다(부정 경쟁 방지법 제2조 제1항 제4호~제10호, 법 제21조 제1항, 제3항).

비밀 관리성에 대하여

영업비밀은 원래 정보이며, 동시에 특허권 등과 같이 공개를 전제로 할 수 없는 것이므로, 어떤 정보가 법에 의해 보호되는 영업비밀인지 여부를 쉽게 판단할 수 없습니다. 비밀 관리성 요건의 취지는 이러한 영업비밀의 성질을 고려하여, 기업이 비밀로 관리하려는 대상을 명확화함으로써, 해당 영업비밀에 접한 사람이 사후에 예상치 못한 의심을 받는 것을 방지하는 것에도 있습니다.

따라서, 비밀 관리성 요건이 충족되기 위해서는, 기업이 해당 정보를 비밀로 인식하는 것만으로는 부족하며, 영업비밀을 보유하는 기업의 비밀 관리 의지(특정 정보를 비밀로 관리하려는 의지)가 직원에게 명확하게 나타나고, 결과적으로, 직원이 해당 비밀 관리 의지를 쉽게 인식할 수 있어야 합니다(다시 말해, 인식 가능성이 확보되어야 합니다).
거래 상대방에 대한 비밀 관리 의지의 명시에 대해서도, 기본적으로는, 대 직원과 동일하게 생각할 수 있습니다.

이를 위해서는, 비밀 유지 계약 등을 통해 대상을 특정하는 것이, 먼저 고려될 수 있습니다. 비밀 유지 계약서를 취득하고 있는 기업은 많으며, 적절하게 진행하면 유효한 수단입니다. 그러나, 인터넷에 넘쳐나는 ‘NDA(비밀 유지 계약서) 표준 양식’ 등을 경솔하게 이용하여 작성한 것은, 급할 때 전혀 도움이 되지 않을 가능성이 큽니다.

불공정 경쟁 방지법을 관할하는 경제 산업성에 의한 ‘비밀 정보 보호 핸드북’의 ‘참고 자료2: 각종 계약서 등의 참고 예’에 있는 ‘제4: 업무 제휴 검토에 있어서의 비밀 유지 계약서의 예’는, 도움이 될 수 있지만, 역시, ‘비밀 유지 계약서’는 자사의 내용에 맞게 적절하게 작성해 두어야, 처음으로 의미를 가진다고 생각해야 합니다.

비밀 정보가 종이 매체인 경우에는, 파일의 이용 등을 통해 일반 정보로부터 합리적인 구분을 한 후에, 해당 문서에 ‘매우 비밀’ 등 비밀임을 표시함으로써, 비밀 관리 의지에 대한 직원의 인식 가능성을 확보한다고 생각되고 있습니다. 개별 문서나 파일에 비밀 표시를 하는 대신에, 잠금 가능한 캐비닛이나 금고 등에 보관하는 방법도, 인식 가능성을 확보하는 수단으로 간주됩니다.

비밀 정보가 전자 매체인 경우에는, 다음과 같은 방법 중 어느 하나에 의해, 비밀 관리성의 관점에서 충분한 비밀 관리 조치가 될 수 있다고 간주되고 있습니다.

• 기록 매체에 매우 비밀 표시를 붙이는 것
• 전자 파일명·폴더명에 매우 비밀을 첨부하는 것
• 전자 파일을 열었을 경우에 터미널 화면에 매우 비밀임이 표시되도록, 해당 전자 파일의 전자 데이터에 매우 비밀을 첨부(문서 파일의 헤더에 매우 비밀을 첨부 등)하는 것
• 영업비밀인 전자 파일 자체 또는 해당 전자 파일을 포함하는 폴더의 열람에 필요한 비밀번호를 설정하는 것
• 기록 매체 자체에 표시를 붙일 수 없는 경우에는, 기록 매체를 보관하는 케이스 또는 상자에, 매우 비밀 표시를 붙이는 것

또한, 외부 클라우드를 이용하여 영업비밀을 보관·관리하는 경우도, 비밀로 관리되고 있다면, 비밀 관리성이 상실되는 것은 아닙니다.

유용성에 대하여

이 요건은 탈세 정보나 유해 물질의 방류 정보 등 공서양속에 반하는 내용의 정보를 법률적 보호 범위에서 제외하는 것을 주목적으로 두고 있습니다. ‘유용성’이 인정되기 위해서는 해당 정보가 객관적으로 사업 활동에 유용하다는 것이 필요하며, 이는 넓은 의미에서 상업적 가치가 인정되는 정보를 보호하는 것이 목표입니다.

비밀 관리성, 비공지성 요건을 충족하는 정보는 일반적으로 유용성이 인정되지만, 실제로 사업 활동에 사용되고 있으며, 직접적으로 비즈니스에 활용되는 정보뿐만 아니라 간접적(잠재적) 가치가 있는 정보도 포함됩니다. 예를 들어, 과거에 실패한 연구 데이터는 해당 정보를 활용하여 연구 개발 비용을 절약할 수 있고, 제품의 결함 정보는 결함 제품을 감지하기 위한 고정밀 AI 기술을 활용한 소프트웨어 개발에 중요한 정보가 됩니다. 이러한 소위 ‘부정적 정보’에도 유용성이 인정됩니다.

비공지성에 대하여

‘비공지성’이란 ‘공공연히 알려져 있지 않은’ 상태를 의미하며, 이는 해당 영업비밀이 일반적으로 알려진 상태가 아니거나, 쉽게 알 수 없는 상태를 가리킵니다. 구체적으로는, 해당 정보가 합리적인 노력의 범위 내에서 입수 가능한 출판물에 기재되어 있지 않거나, 공개 정보나 일반적으로 입수 가능한 상품 등으로부터 쉽게 추측·분석되지 않는 등, 보유자의 관리 하에 있지 않은 경우 일반적으로 입수할 수 없는 상태를 의미합니다.

또한, 해당 정보가 사실은 외국의 출판물에 과거에 기재되어 있었다는 등의 상황이라 할지라도, 해당 정보의 관리지에서 그 사실이 알려져 있지 않고, 그 획득에 시간적·자금적으로 상당한 비용이 필요한 경우에는, 비공지성은 여전히 인정됩니다. 물론, 그런 비용을 투입하여 제3자가 해당 영업비밀을 획득하거나 개발한 후 해당 정보의 관리지에서 공개 등을 행하고, ‘공공연히 알려져 있는’ 상태가 되면, 비공지성은 상실하게 됩니다.

또한, 어떤 정보의 조각이 다양한 출판물에 게재되어 있고, 그 조각을 모아온 경우에 해당 영업비밀인 정보에 가까운 정보가 재구성될 수 있다 하더라도, 그것을 이유로 바로 비공지성이 부정되는 것은 아닙니다. 왜냐하면, 어떤 정보를 어떻게 조합할 것인가라는 것 자체에 가치가 있을 경우에는, 영업비밀이 될 수 있기 때문입니다.

실제 법정에서의 판례

실제 법정에서는, 비밀 관리성, 유용성, 비공개성의 3가지 요건과 ‘부정 경쟁’, ‘영업비밀 침해죄’의 요건(일본 ‘부정경쟁방지법 제2조 제1항 제4호~제10호, 법 제21조 제1항, 제3항)은 어떻게 판단되는지 알아봅시다. 실제 판례를 살펴보겠습니다.

여성을 대상으로 발의 형태 등에 문제(외반증, 평발, 외반증, O자 다리, X자 다리, 류마티스 발, 당뇨병 발, 마비 발 등)가 있는 경우에 적합한 여성용 편안한 신발을 판매하는 원고와 제조 위탁 계약을 맺었던 피고 A사가, 원고로부터 맡아두었던 오리지널 목형을 피고 B사에게 부정하게 공개한 것에 대해, 원고가 일본 ‘부정경쟁방지법 제2조 제1항 제7호’에 근거하여, 중지 및 손해배상을 청구한 사례가 있습니다.

여성용 신발의 기획, 설계, 도매를 사업으로 하는 원고 회사로부터 맡아두었던 오리지널 목형을 피고 A사가 피고 B사에게 부정하게 공개한 후, 해당 목형을 부정하게 복제하여 얻은 목형을 더욱 개조한 목형을 기반으로 신발의 시제품을 제작하고, 이를 소매업자에게 공개하는 등의 행위를 하였습니다. 이때, 원고 회사의 직원이었던 피고 C는 독립을 계획하고, 피고 A사에게 피고 B사와 거래를 제안하는 등의 행위를 하였습니다. 피고들의 각 행위는 일본 ‘부정경쟁방지법 제2조 제1항 제4호, 제7호, 제8호’에 해당하는 행위로, 원고는 피고들에게 이 목형 등의 사용 및 공개의 중지, 채무 불이행 또는 일본 ‘부정경쟁방지법 제4조’ 등에 근거한 손해배상을 청구하였습니다.

비밀 관리성에 대한 판단

법원은 비밀 관리성에 대해,

・원고는 피고 C와 ‘사업상 그 외 당사에 관한 모든 기밀에 대해 재직 중은 물론, 퇴직 후에도 결코 타인에게 유출하지 않겠습니다’ 등이 기재된 입사 시 서약서를 체결하였습니다.
・근무 규칙에서 ‘금지 사항’으로 ‘회사·거래처의 영업비밀 그 외의 기밀 정보나, 회사·거래처가 보유하는 개인 정보 등을 본래의 목적 외에 이용하거나, 회사 정보나 회사의 불이익이 될 수 있는 사항을 타인에게 유출하거나, 개인적으로 이용하지 않는 것(퇴직 후에도 동일하게 적용)’, ‘허가 없이 업무 외의 목적으로 회사의 설비, 차량, 기계, 도구 그 외의 금품·정보 등을 사용하지 않는 것’ 등을 규정하였습니다.
・본 사건의 오리지널 목형과 동일한 설계 정보가 구현된 마스터 목형에 대해서는 엄격하게 관리되었습니다.
・원고에서는, 일반적으로, 마스터 목형이나 본 사건의 오리지널 목형에 대해 직원이 다룰 수 없도록 하였습니다.

등에 의해, 본 사건의 설계 정보는 비밀로 관리되었다고 인정하였습니다.

유용성에 대한 판단

유용성에 대해서는,

본 사건의 설계 정보에 대해서는, 편안한 신발의 제조에 유용한 것이 분명하므로, 본 사건의 설계 정보는 생산 방법 그 외의 사업 활동에 유용한 기술 정보라고 할 수 있습니다.

도쿄 지방법원 2017년 2월 9일 판결

라고 인정하였습니다.

비공개성에 대한 판단

비공개성에 대해서는, ‘신발의 가죽은 유연성을 가지고 있기 때문에, 시장에 유통되는 가죽 신발로부터, 그 신발의 제조에 사용된 목형과 완전히 동일한 형태·치수의 목형을 재현하여 그 설계 정보를 획득할 수 없다’는 점에서,

원래의 목형과 완전히 동일한 형태·치수의 목형을 쉽게 재현할 수 없다고 할 수 있으며, 다른 특별한 노력 등을 들이지 않고 본 사건의 설계 정보를 획득할 수 있는 상황은 보이지 않으므로, 본 사건의 설계 정보는 공개되지 않은 정보(비공개)라고 할 수 있습니다.

(동일)

라고 하여, 비밀 관리성·유용성·비공개성의 3가지 요건을 충족하므로, 본 사건의 설계 정보는 영업비밀(일본 ‘부정경쟁방지법 제2조 제6항’)에 해당한다고 하였습니다.

부정 경쟁 적합성에 대한 판단

또한, 피고들의 행위의 부정 경쟁 적합성에 대해서는, 피고들은, 장기간 거래를 해온 상대방인 원고의 신뢰를 크게 배신하는 행위를 하여, 원고의 직원인 피고 C가 원고의 경쟁자가 되려고 하면서 피고 A사와 거래를 하는 것으로 자신의 이익을 추구하는 목적을 가지고 있었다고 인정되므로, 부정한 이익을 얻는 목적으로 위의 행위를 한 것이라고 할 수 있습니다. 따라서, 피고들의 행위는 일본 ‘부정경쟁방지법 제2조 제1항 제7호'(영업비밀을 보유하는 사업자로부터 그 영업비밀을 보여받은 경우에, 부정한 이익을 얻는 목적으로, 또는 그 영업비밀 보유자에게 손해를 입히는 목적으로, 그 영업비밀을 사용하거나 공개하는 행위)에 해당한다고 하여, 목형의 공개를 금지하고, 목형을 원고에게 반환하도록 하고, 손해배상금 3,635,640엔을 지불하도록 명령하였습니다.

요약

기업이 보유한 영업비밀의 부정 취득, 부정 사용, 부정 공개는 기업이 정상적인 노력을 기울이는 동기를 약화시키고, 경쟁 질서는 물론 일본 전체의 혁신에도 악영향을 미칠 수 있습니다. 영업비밀은 기업의 경쟁력의 원천이며, 그렇기 때문에 기업의 실질적인 상황에 맞는 효과적인 영업비밀 관리가 필요합니다.