Процедуры и преимущества/недостатки M&A, используемые для продажи компании

Ранее основным способом возврата инвестиций в стартапах (обычно называемых EXIT) было первичное публичное предложение акций (IPO).

Однако в последнее время все больше руководителей не ставят своей целью публичное размещение акций, а продолжают управлять своими компаниями в статусе непубличных, продавая их через слияния и поглощения (M&A).

В этой статье мы подробно рассмотрим преимущества и недостатки M&A, процесс M&A, а также процедуры, которые следует поручить адвокату, для руководителей, которые рассматривают возможность продажи своей компании.

Что такое продажа компании через M&A

M&A – это аббревиатура от Mergers and Acquisitions, что в переводе означает “слияния и поглощения”. Таким образом, M&A относится к слиянию и поглощению компаний.

Среди методов M&A, помимо процедур слияния, определенных в Японском законе о компаниях, также включаются передача акций и передача бизнеса.

Процедура слияния по Японскому закону о компаниях строго регулируется, включая процедуры для защиты кредиторов. Поэтому она часто используется крупными компаниями с большим числом кредиторов.

В отличие от этого, при продаже компании через M&A стартапами часто используются передача акций и передача бизнеса. Подробнее о M&A через передачу акций мы рассказываем в следующей статье.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Преимущества и недостатки продажи компании через M&A

Для стартапов средствами возврата инвестиций являются либо первичное публичное предложение акций (IPO), либо слияния и поглощения (M&A). Мы расскажем о преимуществах и недостатках M&A по сравнению с IPO.

Преимущества использования M&A

Основными преимуществами продажи компании стартапа через M&A являются:

• Возможность быстрее вернуть инвестиции, чем при IPO
• Основатели могут принять участие в других проектах

Возврат инвестиций быстрее, чем при IPO

В общем случае, если вы нацелены на IPO, вам потребуется несколько лет на подготовку.

Кроме того, затраты на привлечение специалистов и консультантов для IPO, а также на установление внутренней системы управления, могут быть очень высокими.

В отличие от этого, продажа компании через M&A может быть заключена в течение полугода до года, если найден покупатель.

Хотя при проведении M&A вы можете обратиться за помощью к внешним специалистам, затраты на это будут ниже, чем при IPO.

Основатели могут принять участие в других проектах

Кроме того, в случае M&A, руководитель продавца может легко уйти в отставку одновременно с продажей компании.

Не редко случается, что основатели стартапов, нашедшие новую область, которой хотят посвятить себя, хотят запустить новый бизнес в другой компании.

Если компания, несмотря на убытки, имеет перспективы на будущее, основатели, владеющие акциями, могут продать ее через M&A и получить деньги от продажи акций. Эти средства могут быть вложены в новый бизнес.

Недостатки использования M&A

• Есть риск, что основатели потеряют контроль над компанией
• Стоимость компании может быть оценена ниже, чем при IPO

Риск потери контроля над компанией основателями

Если основатель хочет уйти в отставку одновременно с продажей компании, то проблем нет, но если он хочет остаться в компании в качестве директора, то M&A несет риски.

Если M&A проводится путем передачи всех прав на управление компанией покупателю, то выбор и отставка директоров и других должностных лиц продавца может быть осуществлен по усмотрению покупателя. Поэтому нет гарантий, что основатели смогут остаться в компании после продажи.

Стоимость компании может быть оценена ниже

Кроме того, в случае продажи компании через M&A, цена продажи определяется на основе переговоров между покупателем и продавцом.

Если покупатель высоко оценивает перспективы продавца или ожидает синергетический эффект, стоимость компании может быть оценена выше, чем при IPO.

Однако, с другой стороны, вполне возможно, что компания будет куплена за сумму, ниже, чем при IPO. Поэтому, если вы рассматриваете продажу компании через M&A, вам следует заранее установить критерии, при какой сумме продажа компании будет экономически обоснованной.

Как провести продажу компании через M&A

Мы объясним процедуру продажи компании через M&A и роль адвоката в этом процессе.

Необходимые контракты и процедуры в M&A

При продаже компании через M&A процесс обычно проходит следующим образом.

Заключение соглашения о конфиденциальности

Как только определяются потенциальные продавец и покупатель и начинаются конкретные обсуждения по M&A, первым шагом становится заключение соглашения о конфиденциальности между обеими компаниями.

Обсуждение M&A является информацией с высоким уровнем конфиденциальности для обеих компаний. До тех пор, пока не будет достигнуто окончательное соглашение о продаже компании, обсуждение M&A обычно остается в тайне от общих сотрудников и известно только руководству и некоторым ответственным сотрудникам.

В частности, если продавец или покупатель являются публичными компаниями, информация о M&A может стать инсайдерской информацией, поэтому утечка информации должна быть абсолютно исключена.

Только после заключения соглашения о конфиденциальности продавец и покупатель могут раскрыть друг другу названия своих компаний.

Заключение базового соглашения

Как только покупатель официально принимает решение о проведении M&A, он выдает продавцу “письмо о намерениях”.

В ответ на это, если продавец выражает намерение вести переговоры о продаже компании, между двумя компаниями заключается базовое соглашение о продолжении обсуждения M&A. В базовом соглашении записывается намерение продавца и покупателя продолжить обсуждение M&A.

Однако, обычно этот раздел соглашения о продолжении обсуждения M&A не имеет юридической обязательности и считается джентльменским соглашением. Поэтому, даже если в конечном итоге не будет достигнуто соглашение о M&A, стороны обычно не несут ответственности за возмещение ущерба и т.д.

О положениях базового соглашения в M&A и его юридической обязательности подробно рассказывается в следующей статье.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Дью-дилидженс и заключение окончательного контракта

Для принятия решения о проведении M&A покупателем необходимо провести процедуру, называемую дью-дилидженс, для тщательного изучения стоимости и рисков продавца. Дью-дилидженс будет подробно описан позже.

На основе дью-дилидженса, если покупатель окончательно решает провести M&A, между продавцом и покупателем заключается окончательный контракт о продаже компании.

В окончательном контракте обычно указываются условия, такие как цена продажи компании, способ передачи акций и имущества, обращение с представителем продавца после продажи компании и т.д.

После заключения окончательного контракта продавец и покупатель выполняют необходимые процедуры в соответствии с условиями контракта, и продажа компании осуществляется. Эта процедура исполнения иногда называется “закрытием”.

Почему адвокаты необходимы в M&A

Когда компании проводят M&A, они обычно обращаются за помощью к внешним специалистам, таким как адвокаты и сертифицированные бухгалтеры.

Адвокаты поддерживают компании в основном в двух сценариях в рамках M&A:

• Переговоры и заключение контрактов
• Юридический дью-дилидженс

Переговоры и заключение контрактов

Во-первых, на различных этапах M&A, таких как стадия конкретного рассмотрения и стадия окончательного соглашения о продаже компании, продавец и покупатель заключают контракты.

В общем, продажа компании через M&A является очень важным событием, которое может определить судьбу компании как для покупателя, так и для продавца. Поэтому недопустимо, чтобы контракт был крайне невыгоден для вашей компании.

Кроме того, перед окончательным соглашением о продаже компании, продавец и покупатель должны провести индивидуальные переговоры на основе результатов дью-дилидженса.

Хотя шаблоны контрактов M&A можно легко получить, при заключении реального контракта необходимо обязательно учесть индивидуальные обстоятельства каждого дела.

Если есть что-то, что может представлять риск для вашей компании, или есть опасения в отношении M&A, часто требуются такие меры, как включение в контракт положений для снижения риска.

В этом контексте, для переговоров о контракте и составления контракта требуются специализированные знания в области корпоративного права. Вот почему на этапе переговоров и заключения контракта требуется участие адвоката.

Юридический дью-дилидженс

Во-вторых, участие адвоката требуется также для юридического дью-дилидженса, который проводится перед окончательным соглашением о продаже компании.

Дью-дилидженс в M&A – это процедура, в ходе которой компания-покупатель проверяет стоимость и прибыльность компании-продавца.

Если в ходе дью-дилидженса обнаруживаются факты, которые могут уменьшить стоимость компании-продавца, M&A может даже сорваться. Поэтому это очень важная процедура в рамках всего процесса продажи компании через M&A.

Дью-дилидженс проводится с различных точек зрения, включая финансы, юридические вопросы, персонал, системы и т.д., и проведение дью-дилидженса по всем пунктам не является реалистичным с точки зрения времени и затрат.

Однако, финансовый и юридический дью-дилидженс могут существенно повлиять на стоимость компании, поэтому они часто проводятся в рамках M&A.

Юридический дью-дилидженс обычно проводится внешними адвокатами.

Впрочем, если в компании-покупателе есть юридический отдел, внутренние юридические специалисты могут провести юридический дью-дилидженс.

Несмотря на это, внешние специалисты привлекаются из-за риска, что руководство может быть привлечено к ответственности акционерами и другими лицами, если в результате явного упущения в ходе юридического дью-дилидженса компания-покупатель понесет убытки.

В этом случае, если адвокат имеет опыт проведения юридического дью-дилидженса в рамках M&A, он может значительно снизить риск пропуска проверки важных моментов в ходе дью-дилидженса.

Заключение

Если у вас есть желание продать свою компанию через M&A, то обычно первым шагом становится регистрация в посреднической компании, предоставляющей консультационные услуги по M&A. Кроме того, сделки такого рода могут проводиться через банки, с которыми у вас уже есть деловые отношения, или через профессионалов, таких как сертифицированные бухгалтеры или налоговые консультанты, которые занимаются консультированием по M&A.

При регистрации в компании, предоставляющей консультационные услуги по M&A, в качестве продавца, корпорации или частные лица, желающие приобрести компанию, смогут просмотреть информацию о компании, которую вы хотите продать. Обычно эта информация включает в себя часть финансовой информации, такую как годовой оборот за предыдущий год, при этом название компании остается конфиденциальным.

В последнее время все больше компаний стремятся приобрести перспективные стартапы в качестве своей стратегии. Поэтому продажа компании через M&A, вероятно, останется одним из наиболее эффективных способов выхода для основателей в будущем.