กลยุทธ์ทางกฎหมายเพื่อบรรลุการควบคุมอย่างสมบูรณ์ในกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น: การจ่ายเงินสดออก (Cash-Out)

ในกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น ‘การคาชเอาท์’ ไม่ใช่การไหลออกของเงินสดในบริบทของการบัญชีหรือการเงิน แต่เป็นการกระทำที่มีความหมายทางกฎหมายอย่างเฉพาะเจาะจง ในบริบทของกฎหมายบริษัท การคาชเอาท์ หรือที่เรียกว่า ‘การบีบออก’ คือกระบวนการที่ผู้ถือหุ้นรายใหญ่บังคับให้ผู้ถือหุ้นรายย่อยขายหุ้นที่พวกเขาถืออยู่ให้แก่ตนเองโดยใช้เงินสดเป็นค่าตอบแทน วัตถุประสงค์ของการกระทำนี้คือเพื่อให้บริษัทอยู่ภายใต้การควบคุม 100% และสร้างสถานะการจัดการที่สมบูรณ์ การดำเนินการนี้ทำให้บริษัทสามารถเพลิดเพลินกับประโยชน์ทางกลยุทธ์มากมาย เช่น การตัดสินใจอย่างรวดเร็ว การลดต้นทุนการบริหาร และการดำเนินกลยุทธ์การบริหารระยะยาวโดยไม่ถูกผู้ถือหุ้นรายย่อยมีอิทธิพล อย่างไรก็ตาม เนื่องจากวิธีการเหล่านี้เกี่ยวข้องโดยตรงกับสิทธิ์ในทรัพย์สินของผู้ถือหุ้นรายย่อย กฎหมายบริษัทของญี่ปุ่นจึงกำหนดข้อบังคับที่ละเอียดอ่อนเพื่อรักษาสมดุลที่เข้มงวดระหว่างผลประโยชน์ของผู้ถือหุ้นรายใหญ่และการปกป้องสิทธิ์ของผู้ถือหุ้นรายย่อย บทความนี้จะอธิบายถึงสี่วิธีการคาชเอาท์หลักที่กฎหมายบริษัทของญี่ปุ่นยอมรับ ได้แก่ ‘การเรียกร้องการขายหุ้นจากผู้ถือหุ้นรายใหญ่พิเศษ’ ‘การรวมหุ้น’ ‘การใช้หุ้นชนิดพิเศษที่มีข้อกำหนดการซื้อกิจการทั้งหมด’ และ ‘การประยุกต์ใช้การแลกเปลี่ยนหุ้น’ โดยจะกล่าวถึงข้อกำหนดทางกฎหมาย ขั้นตอน และประเด็นที่เกี่ยวข้องในทางปฏิบัติ 。

วัตถุประสงค์ทางกลยุทธ์ของการคืนเงินสด (Cash-Out) ภายใต้กฎหมายญี่ปุ่น

แรงจูงใจในการดำเนินการคืนเงินสด (Cash-Out) ไม่ได้จำกัดอยู่แค่เพียงการเพิ่มสัดส่วนการถือหุ้นเท่านั้น แต่ยังรวมถึงการเปลี่ยนแปลงโครงสร้างการกำกับดูแลบริษัท (Corporate Governance) อย่างรากฐานเพื่อเพิ่มประสิทธิภาพการบริหารจัดการสูงสุด การกำจัดผู้ถือหุ้นรายย่อยเป็นเพียงหนทางหนึ่งเพื่อบรรลุเป้าหมายกลยุทธ์ที่ใหญ่กว่า

ประการแรก คือการเร่งรัดกระบวนการตัดสินใจ การรวมผู้ถือหุ้นไว้เพียงคนเดียวหรือกลุ่มเดียวทำให้ไม่จำเป็นต้องเรียกประชุมผู้ถือหุ้นเมื่อต้องตัดสินใจเรื่องสำคัญ ตามมาตรา 319 และ 320 ของกฎหมายบริษัทญี่ปุ่น หากมีความยินยอมจากผู้ถือหุ้นทั้งหมด การตัดสินใจผ่านเอกสารเป็นไปได้ แต่กระบวนการนี้จะเป็นทางเลือกที่ใช้งานได้จริงเมื่อมีการควบคุม 100% เท่านั้น ซึ่งจะช่วยให้สามารถตอบสนองต่อการเปลี่ยนแปลงของตลาดและโอกาสทางธุรกิจได้อย่างคล่องตัว

ประการที่สอง คือการลดต้นทุนการบริหารและภาระงานสำนักงานอย่างมาก หากมีผู้ถือหุ้นรายย่อย บริษัทจำเป็นต้องรับภาระค่าใช้จ่ายในการจัดการหลายอย่าง เช่น การแจ้งเรียกประชุมผู้ถือหุ้น การส่งรายงานการดำเนินงาน การจ่ายเงินปันผล และการจัดการทะเบียนผู้ถือหุ้น การคืนเงินสดช่วยลดต้นทุนเหล่านี้และทรัพยากรบุคคลที่เกี่ยวข้องได้อย่างสิ้นเชิง

ประการที่สาม คือการทำให้การบริหารจัดการที่มีมุมมองระยะยาวเป็นไปได้ บริษัทที่จดทะเบียนหรือมีผู้ถือหุ้นจำนวนมากอาจพบว่ายากที่จะดำเนินกลยุทธ์ที่ไม่สามารถสร้างผลกำไรได้ทันที เช่น การลงทุนในการวิจัยและพัฒนาระยะยาวหรือการลงทุนในสิ่งอำนวยความสะดวกขนาดใหญ่ เนื่องจากความคาดหวังของตลาดที่มุ่งเน้นผลตอบแทนระยะสั้น การคืนเงินสดทำให้ผู้บริหารหลุดพ้นจากแรงกดดันของตลาดระยะสั้นและสามารถมุ่งเน้นไปที่การตัดสินใจเพื่อการเติบโตอย่างยั่งยืน

ประการที่สี่ คือการทำให้การควบรวมและรีสตรัคเจอร์องค์กรเป็นไปอย่างราบรื่น บริษัทย่อยที่เป็นเจ้าของอย่างเต็มรูปแบบสามารถดำเนินการควบรวม การแบ่งบริษัท การโอนธุรกิจ และอื่นๆ ได้อย่างยืดหยุ่นโดยการตัดสินใจของบริษัทแม่เพียงอย่างเดียว ซึ่งจะช่วยลดความเสี่ยงที่การรีสตรัคเจอร์องค์กรจะถูกขัดขวางจากการคัดค้านของผู้ถือหุ้นรายย่อย

ประการที่ห้า คือการกำจัดความเสี่ยงจากการฟ้องร้องโดยผู้แทนผู้ถือหุ้นอย่างสมบูรณ์ การฟ้องร้องโดยผู้แทนผู้ถือหุ้นเป็นสิทธิ์ที่ผู้ถือหุ้นมีในการติดตามความรับผิดชอบในการบริหารของผู้บริหารบริษัท แต่สิทธิ์นี้สามารถใช้ได้เฉพาะผู้ถือหุ้นเท่านั้น การไม่มีผู้ถือหุ้นรายย่อยทำให้ผู้บริหารหลุดพ้นจากความเสี่ยงของการฟ้องร้องประเภทนี้และสามารถตัดสินใจการบริหารที่กล้าหาญยิ่งขึ้นได้

สุดท้าย ยังมีผลในการป้องกันการกระจายหุ้น โดยเฉพาะในบริษัทที่ไม่เปิดเผยต่อสาธารณะ เมื่อเกิดการสืบทอดจากการเสียชีวิตของผู้ถือหุ้น หุ้นอาจถูกกระจายไปยังผู้รับมรดกหลายคน ทำให้การตัดสินใจของบริษัทเป็นไปได้ยาก การคืนเงินสดเป็นวิธีที่มีประสิทธิภาพในการป้องกันการกระจายหุ้นและรักษาฐานการบริหารที่มั่นคง

วิธีที่ 1: การขอให้ผู้ถือหุ้นควบคุมพิเศษขายหุ้น

การแก้ไขกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่นในปี 2014 (พ.ศ. 2557) ได้นำเสนอ “การขอให้ผู้ถือหุ้นควบคุมพิเศษขายหุ้น” ซึ่งเป็นหนึ่งในวิธีที่มีประสิทธิภาพที่สุดในการทำให้บริษัทเป็นบริษัทย่อยอย่างสมบูรณ์ ระบบนี้มีจุดประสงค์เพื่อให้ผู้ถือหุ้นที่มีอำนาจควบคุมบริษัทอย่างเหนือกว่าสามารถทำให้บริษัทเป็นบริษัทย่อยได้อย่างรวดเร็ว

ข้อกฎหมายที่เป็นพื้นฐานของวิธีนี้กำหนดไว้ในมาตรา 179 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น ผู้ที่สามารถใช้วิธีนี้ได้คือ “ผู้ถือหุ้นควบคุมพิเศษ” หรือผู้ถือหุ้นที่มีสิทธิ์ในการโหวตมากกว่า 90% ของบริษัทเป้าหมาย การมีสิทธิ์โหวตที่สูงนี้ทำให้กระบวนการต่างๆ ง่ายขึ้นอย่างมาก

ขั้นตอนของกระบวนการนี้มีดังนี้ ผู้ถือหุ้นควบคุมพิเศษก่อนอื่นจะกำหนดราคาและวันที่ซื้อหุ้น แล้วแจ้งให้บริษัทเป้าหมายทราบ (ตามมาตรา 179 ข้อ 2 และมาตรา 179 ข้อ 3 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น) จากนั้นคณะกรรมการบริหารของบริษัทเป้าหมายจะอนุมัติคำขอนี้ ลักษณะเด่นของระบบนี้คือไม่จำเป็นต้องมีมติของที่ประชุมผู้ถือหุ้น (ตามมาตรา 179 ข้อ 3 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น) หลังจากที่คณะกรรมการบริหารอนุมัติแล้ว บริษัทเป้าหมายจะแจ้งให้ผู้ถือหุ้นน้อยส่วนที่เหลือทราบถึงการอนุมัติภายใน 20 วันก่อนวันที่กำหนดซื้อหุ้น (ตามมาตรา 179 ข้อ 4 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น) การแจ้งนี้ถือเป็นการทำคำขอขายหุ้นตามกฎหมาย และในวันที่กำหนดซื้อหุ้น ผู้ถือหุ้นควบคุมพิเศษจะได้รับหุ้นทั้งหมดที่จะขาย ไม่ว่าการชำระเงินจะเสร็จสิ้นหรือไม่ก็ตาม (ตามมาตรา 179 ข้อ 9 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น) กระบวนการนี้ไม่เพียงแต่รวมถึงหุ้นเท่านั้น แต่ยังรวมถึงสิทธิ์ในการจองหุ้นใหม่ด้วย เพื่อให้การซื้อหุ้นเป็นไปอย่างแน่นอน

อย่างไรก็ตาม มีระบบที่จัดตั้งขึ้นเพื่อปกป้องสิทธิ์ของผู้ถือหุ้นน้อยส่วนด้วย มาตรการป้องกันที่สำคัญที่สุดคือสิทธิ์ในการยื่นคำร้องต่อศาลเพื่อกำหนด “ราคาที่ยุติธรรม” (การยื่นคำร้องเพื่อกำหนดราคา, ตามมาตรา 179 ข้อ 8 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น) นอกจากนี้ หากกระบวนการมีการละเมิดกฎหมายหรือราคาที่เสนอนั้นไม่เป็นธรรมอย่างมาก ผู้ถือหุ้นสามารถยื่นคำขอห้ามการซื้อหุ้น (ตามมาตรา 179 ข้อ 7 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น) หรือยื่นคำร้องเพื่อให้การซื้อหุ้นนั้นเป็นโมฆะหลังจากเกิดขึ้นแล้ว (ตามมาตรา 846 ข้อ 2 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น)

การตัดสินใจของศาลฎีกาญี่ปุ่นเมื่อวันที่ 30 สิงหาคม 2017 (คดีการยื่นคำร้องเพื่อกำหนดราคาซื้อขายหุ้นของบริษัทมัตสึยะ) ได้กำหนดแนวทางสำคัญในการดำเนินระบบนี้ โดยการตัดสินใจนี้ได้จำกัดขอบเขตของผู้ถือหุ้นที่สามารถยื่นคำร้องเพื่อกำหนดราคาได้เฉพาะผู้ที่ถือหุ้นในขณะที่มีการแจ้งหรือประกาศการขอขายหุ้นอย่างเป็นทางการ ด้วยวิธีนี้จะป้องกันไม่ให้ผู้ที่ซื้อหุ้นเพื่อการเก็งกำไรหลังจากการประกาศการซื้อหุ้นและยื่นคำร้องต่อศาล ทำให้กระบวนการมีความมั่นคงและสามารถคาดการณ์ได้มากขึ้น

วิธีที่ 2: การรวมหุ้น (Stock Consolidation)

การรวมหุ้นเป็นกระบวนการทางกฎหมายภายใต้กฎหมายบริษัทของญี่ปุ่นที่รวมหลายหุ้นเข้าด้วยกันเป็นหุ้นเดียว ซึ่งได้ถูกใช้เป็นวิธีการจ่ายเงินสดออกจากบริษัทมาอย่างยาวนาน ข้อดีของวิธีนี้คือมีความต้องการในสิทธิการโหวตที่ต่ำกว่าการเรียกร้องการขายหุ้นจากผู้ถือหุ้นที่มีอำนาจพิเศษ นั่นคือสามารถดำเนินการได้ด้วยมติพิเศษของการประชุมผู้ถือหุ้น

ข้อกฎหมายที่เป็นพื้นฐานของวิธีนี้คือมาตรา 180 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น ในการดำเนินการนี้ จำเป็นต้องมีมติพิเศษที่ได้รับการสนับสนุนจากอย่างน้อยสองในสามของสิทธิการโหวตของผู้ถือหุ้นที่เข้าร่วมการประชุม (ตามมาตรา 309 ข้อ 2 หมวด 4 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น) หัวใจของกระบวนการนี้คือการตั้งอัตราการรวมหุ้นที่สูงอย่างมาก (เช่น 10,000 หุ้นเป็น 1 หุ้น) เพื่อให้จำนวนหุ้นของผู้ถือหุ้นน้อยกลายเป็นหุ้นที่มีจำนวนน้อยกว่าหนึ่งหุ้น

ขั้นตอนการดำเนินการโดยละเอียดคือ คณะกรรมการบริหารจะกำหนดเหตุผลของการรวมหุ้น อัตราการรวม และวันที่มีผลบังคับใช้ แล้วเสนอต่อการประชุมผู้ถือหุ้น (ตามมาตรา 180 ข้อ 4 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น) เมื่อมติพิเศษได้รับการอนุมัติในการประชุมผู้ถือหุ้น การรวมหุ้นจะถูกดำเนินการในวันที่มีผลบังคับใช้ ผลลัพธ์คือผู้ถือหุ้นน้อยจะเหลือเพียงหุ้นที่มีจำนวนน้อยกว่าหนึ่งหุ้น ซึ่งไม่มีสิทธิใดๆ ในฐานะผู้ถือหุ้น หลังจากนั้น บริษัทจะดำเนินการขายหุ้นที่รวมกันตามขั้นตอนที่กฎหมายบริษัทของญี่ปุ่นกำหนด (โดยมากแล้วจะเป็นการซื้อกลับโดยผู้ถือหุ้นที่มีอำนาจหรือบริษัทเอง) และจ่ายเงินให้กับผู้ถือหุ้นที่เป็นเจ้าของหุ้นที่เหลือเพื่อให้การจ่ายเงินสดออกจากบริษัทเสร็จสิ้น

การปกป้องผู้ถือหุ้นน้อยก็ได้รับการกำหนดไว้อย่างเข้มงวด ผู้ถือหุ้นที่ไม่เห็นด้วยกับการรวมหุ้นสามารถลงคะแนนต่อต้านในการประชุมผู้ถือหุ้นและมีสิทธิ์เรียกร้องให้บริษัทซื้อหุ้นที่ตนเองถืออยู่ใน “ราคาที่เป็นธรรม” (สิทธิ์ในการเรียกร้องการซื้อหุ้น) ตามมาตรา 182 ข้อ 4 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น นี่คือการใช้สิทธิ์ก่อนการจัดการหุ้นที่เหลือ นอกจากนี้ ผู้ถือหุ้นที่ไม่พอใจกับราคาขายหุ้นที่เหลือสามารถยื่นคำร้องต่อศาลเพื่อกำหนดราคาได้ (ตามมาตรา 182 ข้อ 5 ของกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น) และหากมีข้อบกพร่องในขั้นตอนการตัดสินใจหรือเนื้อหาของมติมีความไม่เป็นธรรมอย่างมาก ก็สามารถยื่นฟ้องเพื่อขอยกเลิกมติดังกล่าวได้

การตัดสินที่สำคัญเกี่ยวกับความชอบธรรมของวิธีนี้ได้มาจากคำพิพากษาของศาลภูมิภาคซัปโปโรเมื่อวันที่ 11 มิถุนายน 2021 ในคดีนี้ มีการโต้แย้งว่าการรวมหุ้นเพื่อจุดประสงค์ในการจ่ายเงินสดออกจากบริษัทนั้นขัดต่อหลักการเท่าเทียมของผู้ถือหุ้นหรือไม่ ศาลได้ตัดสินว่า ตราบใดที่อัตราการรวมหุ้นนั้นถูกใช้กับผู้ถือหุ้นทุกคนอย่างเท่าเทียมกัน การดำเนินการดังกล่าวจึงเป็นไปตามขั้นตอนที่กฎหมายบริษัทของญี่ปุ่นกำหนดไว้และไม่ขัดต่อหลักการเท่าเทียมของผู้ถือหุ้น คำพิพากษานี้มีความหมายสำคัญในการยืนยันถึงความถูกต้องตามกฎหมายของวิธีการที่ใช้กันอย่างแพร่หลายในทางปฏิบัติ

วิธีที่ 3: การใช้ประโยชน์จากหุ้นชนิดพิเศษที่มีข้อกำหนดการซื้อกลับทั้งหมด

การใช้หุ้นชนิดพิเศษที่มีข้อกำหนดการซื้อกลับทั้งหมดเป็นวิธีที่มีขั้นตอนซับซ้อนที่สุดในบรรดาวิธีทั้งสี่ แต่เป็นวิธีที่มีประสิทธิภาพในการทำให้บริษัทเป็นบริษัทย่อยที่เป็นเจ้าของอย่างสมบูรณ์ โดยใช้ความยืดหยุ่นของระบบหุ้นชนิดพิเศษตามกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น วิธีนี้สามารถใช้ได้ในกรณีที่มีการแข่งขัน หากผู้ถือหุ้นใหญ่สามารถรักษามติพิเศษของการประชุมผู้ถือหุ้นได้สองครั้ง

วิธีนี้อ้างอิงตามมาตรา 108 ข้อ 1 หมายเลข 7 และมาตรา 171 ของกฎหมายบริษัทญี่ปุ่น (Japan’s Companies Act) ที่กำหนดเกี่ยวกับหุ้นชนิดพิเศษ ลักษณะเด่นที่สำคัญคือ ต้องการมติพิเศษสองขั้นตอน (แต่ละขั้นตอนต้องการคะแนนเสียงสนับสนุนอย่างน้อยสองในสาม)

ขั้นตอนจะดำเนินการเป็นสองขั้นตอน ขั้นตอนแรก บริษัทจะเปลี่ยนแปลงข้อบังคับบริษัทโดยมติพิเศษของการประชุมผู้ถือหุ้น เพื่อเปลี่ยนหุ้นสามัญที่ออกแล้วทั้งหมดเป็นหุ้นชนิดใหม่ที่มีข้อกำหนดว่า “บริษัทสามารถซื้อกลับทั้งหมดได้ตามมติของการประชุมผู้ถือหุ้น” (หุ้นชนิดพิเศษที่มีข้อกำหนดการซื้อกลับทั้งหมด) ขั้นตอนที่สอง บริษัทจะจัดการประชุมผู้ถือหุ้นพิเศษอีกครั้ง เพื่อตัดสินใจซื้อหุ้นชนิดพิเศษที่มีข้อกำหนดการซื้อกลับทั้งหมดนี้ (ตามมาตรา 171 ของกฎหมายบริษัทญี่ปุ่น) ในมตินี้ จะกำหนดราคาซื้อกลับ โดยออกแบบให้ผู้ถือหุ้นใหญ่ได้รับหุ้นสามัญใหม่ และผู้ถือหุ้นน้อยได้รับเงินสดหรือหุ้นอื่นที่มีมูลค่าน้อยกว่าหนึ่งหุ้น ทำให้ผู้ถือหุ้นน้อยสุดท้ายได้รับเงินสดและออกจากบริษัท

มีการจัดการป้องกันผู้ถือหุ้นน้อยในสองขั้นตอน ขั้นตอนแรก ผู้ถือหุ้นที่ไม่เห็นด้วยกับการเปลี่ยนแปลงข้อบังคับบริษัทสามารถใช้สิทธิ์ในการเรียกร้องให้ซื้อหุ้นคืนได้ หลังจากมติของการซื้อหุ้นในขั้นตอนที่สอง ผู้ถือหุ้นที่ไม่พอใจกับราคาซื้อกลับสามารถยื่นคำร้องต่อศาลเพื่อกำหนดราคาซื้อกลับที่เป็นธรรมได้ (ตามมาตรา 172 ของกฎหมายบริษัทญี่ปุ่น)

การตัดสินใจเกี่ยวกับการคำนวณราคาในวิธีนี้ได้รับการแสดงในคำพิพากษาของศาลสูงโตเกียวเมื่อวันที่ 6 ตุลาคม 2020 (คดี MAGねっとホールディングス) คำพิพากษานี้ได้แสดงถึงวิธีการประเมินมูลค่าที่ละเอียดอ่อนของศาล โดยพิจารณาถึงมูลค่าของบริษัทหากไม่มีการทำคาช์เอาท์ (ราคาที่เรียกว่า “ナカリセバ価格”) เพื่อคำนวณ “ราคาที่เป็นธรรม” ซึ่งได้เน้นย้ำถึงบทบาทของศาลในการปกป้องผลประโยชน์ทางเศรษฐกิจของผู้ถือหุ้นน้อย

วิธีที่ 4: การประยุกต์ใช้การแลกเปลี่ยนหุ้น

การแลกเปลี่ยนหุ้นในประเทศญี่ปุ่นมักใช้เพื่อการปรับโครงสร้างองค์กรภายในกลุ่มบริษัทเป็นหลัก แต่ด้วยความยืดหยุ่นของการชำระค่าตอบแทน ทำให้สามารถนำไปใช้เพื่อการจ่ายเงินสดออกจากบริษัทได้ โดยเฉพาะเมื่อบริษัทแม่ต้องการทำให้บริษัทลูกที่เป็นบริษัทจดทะเบียนกลายเป็นบริษัทลูกที่เป็นเอกชนอย่างสมบูรณ์

วิธีการนี้อ้างอิงตามกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น มาตรา 767 ขึ้นไป ที่กำหนดเกี่ยวกับการแลกเปลี่ยนหุ้น โดยปกติแล้ว ผู้ถือหุ้นบริษัทลูกจะได้รับหุ้นของบริษัทแม่เป็นค่าตอบแทน แต่ในกรณีที่มีจุดประสงค์เพื่อการจ่ายเงินสดออก (การแลกเปลี่ยนหุ้นเพื่อการชำระเงินสด) ค่าตอบแทนอาจเป็นเงินสดหรือทรัพย์สินอื่นๆ ซึ่งทำให้สามารถซื้อหุ้นจากผู้ถือหุ้นน้อยส่วนในบริษัทลูกได้อย่างบังคับ การดำเนินการนี้ต้องการมติพิเศษจากการประชุมผู้ถือหุ้นของทั้งบริษัทแม่และบริษัทลูก โดยต้องได้รับการอนุมัติอย่างน้อยสองในสามของผู้ถือหุ้น ซึ่งเป็นขั้นตอนที่มีภาระไม่น้อย

ประเด็นที่สำคัญที่สุดในการเลือกใช้วิธีนี้คือการจัดการด้านภาษี ในกรณีของการแลกเปลี่ยนหุ้นที่เหมาะสม ซึ่งผู้ถือหุ้นได้รับหุ้นของบริษัทแม่เป็นค่าตอบแทน อาจมีการเลื่อนการเสียภาษีจากกำไรหรือขาดทุนจากการโอนหุ้น อย่างไรก็ตาม หากได้รับเงินสดเป็นค่าตอบแทน การดำเนินการนั้นจะถูกมองว่าเป็นการขายหุ้น และจะต้องเสียภาษีกำไรทุนทันที ซึ่งเป็นข้อมูลที่สำคัญมากสำหรับผู้ถือหุ้นน้อยส่วนที่จะถูกจ่ายเงินสดออก และเป็นปัจจัยสำคัญในการเจรจาเงื่อนไขของการทำธุรกรรม

ในฐานะมาตรการคุ้มครองผู้ถือหุ้นน้อยส่วน ผู้ถือหุ้นที่ไม่เห็นด้วยกับการแลกเปลี่ยนหุ้นของบริษัทแม่และบริษัทลูกสามารถใช้สิทธิ์เรียกร้องให้ซื้อหุ้นกลับจากบริษัทของตนเอง และขอให้ซื้อหุ้นกลับในราคาที่เป็นธรรมได้

การเปรียบเทียบและการเลือกกลยุทธ์ที่เหมาะสมสำหรับแต่ละวิธีการ

การเลือกวิธีการทำ Cash-Out ควรเป็นการตัดสินใจทางกลยุทธ์ทางธุรกิจที่พิจารณาจากสัดส่วนของสิทธิการโหวตที่ผู้ถือหุ้นรายใหญ่ครอบครอง, ความรวดเร็วของกระบวนการที่ต้องการ, และค่าใช้จ่ายหรือความซับซ้อนที่ยอมรับได้ ไม่มีวิธีใดที่ดีที่สุดอย่างสมบูรณ์แบบ แต่การเลือกที่เหมาะสมที่สุดขึ้นอยู่กับสถานการณ์แต่ละครั้ง

สำหรับผู้ถือหุ้นรายใหญ่ที่ครอบครองสิทธิการโหวตมากกว่า 90%, การเลือกใช้ “คำขอการโอนหุ้นจากผู้ถือหุ้นรายใหญ่พิเศษ” เป็นทางเลือกที่มีประสิทธิภาพที่สุดเนื่องจากไม่จำเป็นต้องมีการประชุมผู้ถือหุ้นและสามารถดำเนินการได้อย่างรวดเร็วเพียงแค่มีมติจากคณะกรรมการบริษัท ในทางกลับกัน, หากสิทธิการโหวตอยู่ระหว่าง 2/3 แต่น้อยกว่า 90%, วิธีการนี้จะไม่สามารถใช้ได้ และจะต้องพิจารณา “การรวมหุ้น” หรือ “การใช้หุ้นชนิดพิเศษที่มีข้อกำหนดการซื้อกิจการทั้งหมด” เมื่อเปรียบเทียบทั้งสองวิธี, โดยทั่วไปแล้วการรวมหุ้นที่ต้องการเพียงการตัดสินใจพิเศษครั้งเดียวจะมีขั้นตอนที่ง่ายและรวดเร็วกว่าการใช้หุ้นชนิดพิเศษที่ต้องการการตัดสินใจพิเศษสองครั้ง “การประยุกต์ใช้การแลกเปลี่ยนหุ้น” มักใช้เมื่อบริษัทแม่ต้องการทำให้บริษัทลูกเป็นบริษัทย่อยที่เป็นเจ้าของอย่างสมบูรณ์ระหว่างบริษัทในเครือ โดยการจ่ายค่าตอบแทนเป็นเงินสดเพื่อกำจัดผู้ถือหุ้นน้อยหน้า แต่จำเป็นต้องมีการตัดสินใจพิเศษจากทั้งสองบริษัท

การปฏิบัติงานและความเสี่ยงทางการศาลเกี่ยวกับ ‘ราคาที่เป็นธรรม’ ภายใต้กฎหมายญี่ปุ่น

ไม่ว่าจะเลือกวิธีการจ่ายเงินให้ผู้ถือหุ้นออกจากบริษัท (Cash-Out) แบบใดก็ตาม ปัจจัยสำคัญที่จะกำหนดความสำเร็จคือการคำนวณ ‘ราคาที่เป็นธรรม’ การปฏิบัติตามขั้นตอนที่กำหนดโดยกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่นเพียงแค่ในรูปแบบภายนอกนั้นไม่เพียงพอ ความเป็นธรรมที่แท้จริงของการชำระเงินให้กับผู้ถือหุ้นน้อยกว่าส่วนใหญ่เป็นประเด็นที่มักจะก่อให้เกิดข้อพิพาทและเป็นความเสี่ยงทางการศาลที่ใหญ่ที่สุดสำหรับบริษัท

จากตัวอย่างคดีที่ผ่านมา ศาลไม่ได้ยอมรับราคาที่บริษัทเสนอมาโดยไม่มีเงื่อนไข ศาลใช้วิธีการประเมินมูลค่าบริษัทที่หลากหลาย เช่น วิธีการ DCF (Discounted Cash Flow), วิธีการตามราคาหุ้นในตลาด, วิธีการตามสินทรัพย์สุทธิ และยังรวมถึงการพิจารณาแนวคิดที่ซับซ้อน เช่น มูลค่าบริษัทหากไม่มีการทำธุรกรรม (ราคานาคาริเซบะ) และการแบ่งปันความเป็นธรรมของประโยชน์ร่วม (Synergy) ที่เกิดจากการทำธุรกรรม เพื่อตัดสินใจของตนเอง

ดังนั้น สำหรับบริษัทที่วางแผนการจ่ายเงิน Cash-Out การเตรียมความพร้อมเพื่อพิสูจน์ความเป็นธรรมของราคาอย่างมีวัตถุประสงค์ โดยคาดการณ์การตรวจสอบทางศาลล่วงหน้าเป็นสิ่งที่จำเป็นอย่างยิ่ง ในทางปฏิบัติ มาตรการจัดการความเสี่ยงที่สำคัญที่สุดคือการรับรองความเห็นเกี่ยวกับราคาที่เป็นธรรม (Fairness Opinion) จากหน่วยงานประเมินอิสระ ความเห็นนี้เป็นหลักฐานที่แข็งแกร่งที่แสดงให้เห็นว่าคณะกรรมการบริหารได้ดำเนินการตัดสินใจเกี่ยวกับราคาอย่างมีความรับผิดชอบ และเป็นพื้นฐานที่สนับสนุนความเหมาะสมของการตัดสินใจของกรรมการในการศาล หากการคำนวณราคาที่เป็นธรรมถูกละเลย อาจนำไปสู่ผลลัพธ์ที่ร้ายแรง เช่น ค่าใช้จ่ายทางการศาลที่สูงมาก การสูญเสียเวลาของผู้บริหาร คำสั่งให้ปรับราคาขึ้นจากศาล และการทำลายชื่อเสียงของบริษัท

สรุป

ดังที่เราได้เห็นในบทความนี้ การควบรวมหุ้น (Cash-Out) เป็นเครื่องมือกลยุทธ์ที่สำคัญภายใต้กฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น ซึ่งอนุญาตให้สามารถจัดตั้งสิทธิ์ควบคุม 100% และด้วยเหตุนี้จึงเพิ่มความคล่องตัวและประสิทธิภาพในการบริหารจัดการได้อย่างก้าวกระโดด ในการดำเนินการนี้ จำเป็นต้องเลือกวิธีการที่เหมาะสมที่สุดจากสี่วิธีหลักตามสัดส่วนของสิทธิ์การโหวตที่ผู้ถือหุ้นควบคุมมีและสถานการณ์ที่เกิดขึ้น อย่างไรก็ตาม ไม่ว่าจะใช้วิธีใด หลักสำคัญที่สามารถทำให้การควบรวมหุ้นสำเร็จลุล่วงได้อย่างมีประสิทธิภาพและไม่มีข้อบกพร่องทางกฎหมายคือการคำนวณและเสนอ ‘ราคาที่เป็นธรรม’ อย่างจริงใจต่อผู้ถือหุ้นน้อย การรับประกันความเป็นธรรมทางวัตถุนี้เป็นการจัดการความเสี่ยงที่สำคัญที่สุดและเป็นกุญแจสำคัญในการทำให้การทำธุรกรรมเป็นไปอย่างราบรื่น

บริษัทกฎหมายมอนอลิธมีประสบการณ์อันยาวนานในการให้บริการทางกฎหมายเกี่ยวกับการควบรวมหุ้นในญี่ปุ่นแก่ลูกค้าจำนวนมากภายในประเทศ บริษัทของเราให้การสนับสนุนอย่างครอบคลุมตั้งแต่การวางแผนกลยุทธ์ในธุรกรรมที่ซับซ้อนเหล่านี้ การปฏิบัติตามขั้นตอนที่เข้มงวดตามที่กฎหมายบริษัทของญี่ปุ่นกำหนด ไปจนถึงการจัดการความเสี่ยงทางการฟ้องร้อง นอกจากนี้ บริษัทของเรายังมีทนายความที่มีคุณสมบัติจากต่างประเทศและสามารถใช้ภาษาอังกฤษได้หลายคน ซึ่งทำให้เราสามารถสื่อสารได้อย่างราบรื่นและให้คำปรึกษาทางกฎหมายอย่างแม่นยำในบริบทของการควบรวมและรีสตรัคเจอริงองค์กรระดับนานาชาติ ในการตัดสินใจที่สำคัญเกี่ยวกับการบรรลุการควบคุมอย่างสมบูรณ์ เราพร้อมที่จะเป็นพันธมิตรที่คุณสามารถเชื่อถือได้