จุดที่ควรระวังในสัญญาของการควบรวมและซื้อขายธุรกิจแอปพลิเคชัน (M&A)

ในปีหลัง ๆ นี้ การขายและการซื้อผ่านการควบรวมธุรกิจ (M&A) ของแอปพลิเคชันมีแนวโน้มเพิ่มขึ้น
การควบรวมธุรกิจของแอปพลิเคชันหรือ App M&A ที่เป็นที่รู้จักกันดีคือการที่ Facebook ซื้อ Instagram แต่แนวโน้มนี้ก็เหมือนกันในบริษัทสตาร์ทอัพ

ในอดีต บริษัทมักจะมุ่งหวังการออกขายหุ้นสาธารณะ (IPO) เพื่อการ Exit (การเรียกคืนการลงทุน) แต่ในปีหลัง ๆ นี้ มีแนวโน้มที่จะทำการควบรวมธุรกิจของแอปพลิเคชันเพื่อ Exit ในช่วงเร็ว ๆ นี้ หรือเพื่อระดมทุนเพื่อทดลองธุรกิจใหม่ ๆ มากขึ้น

อย่างไรก็ตาม การควบรวมธุรกิจของแอปพลิเคชันไม่ใช่สิ่งที่ทำบ่อย ๆ ดังนั้น คุณอาจจะไม่รู้ว่าควรจะระมัดระวังอะไรบ้างในการจัดทำสัญญา ในครั้งนี้ เราจะอธิบายรายละเอียดเกี่ยวกับสิ่งที่ควรระมัดระวังในสัญญาการควบรวมธุรกิจของแอปพลิเคชัน

คืออะไรคือ M&A ของแอป

แอปที่ดาวน์โหลดมาใช้งานบนสมาร์ทโฟนจาก App Store ของ Apple หรือ Google ถูกเรียกว่า “แอปพื้นเมือง” ในขณะที่แอปที่ทำงานบนเว็บบราวเซอร์โดยไม่ต้องดาวน์โหลดถูกเรียกว่า “แอปเว็บ” แต่ทั่วไปแล้ว เมื่อพูดถึง “แอป” มักจะหมายถึง “แอปพื้นเมือง”

เหตุผลที่ใช้คำว่า “M&A (การรวมกิจการและการซื้อขาย)” นั้น เนื่องจากในกรณีที่มีการโอนย้ายซอฟต์แวร์เท่านั้น จะต้องมีการใช้ลิขสิทธิ์ของบุคคลที่สามที่ใช้ในการพัฒนา และสำหรับแอปที่เชื่อมต่อกับเซิร์ฟเวอร์ จะต้องมีการรับมรดกหรือโอนย้ายแอปที่เกี่ยวข้องกับเซิร์ฟเวอร์ ดังนั้นจึงต้องมีการดำเนินการต่าง ๆ จำนวนมากก่อนที่จะสามารถดำเนินการได้ ดังนั้นการซื้อขายในระดับบริษัทหรือระดับธุรกิจจึงเป็นสิ่งที่เหมาะสม

4 วิธีในการดำเนินการ M&A ของแอป

①การโอนหุ้นทั้งหมด

การโอนหุ้นทั้งหมดคือวิธีการ M&A ที่ผู้ถือหุ้นทั้งหมดของบริษัทเป้าหมายโอนหุ้นของตนเพื่อย้ายสิทธิในการบริหารไปยังผู้ซื้อ ซึ่งเหมาะสมกับสตาร์ทอัพที่เจ้าของหรือบริหารจำนวนน้อยถือหุ้นส่วนใหญ่

ข้อดีของการโอนหุ้นทั้งหมดคือไม่จำเป็นต้องมีการต่อรองกับบุคคลที่สามหรือผู้ใช้งานหรือการสืบสันดานสิทธิ์ เนื่องจากมีเพียงผู้ถือหุ้นที่เปลี่ยนแปลง

ในการดำเนินการ จำเป็นต้องทำสัญญาการโอนหุ้นระหว่างผู้ถือหุ้นทั้งหมดของบริษัทเป้าหมายและผู้ซื้อ

②การรวมกิจการ

การรวมกิจการคือวิธีการ “รวมกิจการ” ระหว่างบริษัท โดยบริษัทหนึ่งจะถูกยุบ และสิทธิและหน้าที่ทั้งหมดของบริษัทนั้นจะถูกสืบสันดานไปยังบริษัทที่ยังคงอยู่

ในการดำเนินการ จำเป็นต้องทำสัญญาการรวมกิจการระหว่างบริษัทที่จะถูกยุบและบริษัทที่ยังคงอยู่

③การแลกเปลี่ยนหุ้น

การแลกเปลี่ยนหุ้นคือวิธีการ M&A ที่ “บริษัทผู้ซื้อ” จะได้รับหุ้นจาก “ผู้ถือหุ้นของบริษัทที่ถูกซื้อ” แลกเป็นหุ้นของตนเอง ซึ่งบริษัทที่ถูกซื้อจะกลายเป็นบริษัทในเครือ 100%

ในการดำเนินการ จำเป็นต้องทำสัญญาการแลกเปลี่ยนหุ้นระหว่างบริษัทผู้ซื้อและบริษัทที่ถูกซื้อ

④การโอนกิจการ

การโอนกิจการคือวิธีการ M&A ที่บริษัทเป้าหมายจะขายกิจการทั้งหมดหรือบางส่วนที่ถูกแยกออกไปยังผู้ซื้อ ซึ่งเหมาะสมกับบริษัทที่ดำเนินกิจการหลายอย่าง

ความแตกต่างจากการโอนหุ้นคือสามารถเลือกซื้อขายสินทรัพย์ที่จำเป็นสำหรับกิจการ ในการดำเนินการ จำเป็นต้องทำสัญญาการโอนกิจการระหว่างบริษัทเป้าหมายและผู้ซื้อ

สำหรับวิธีการ M&A ของแอปบนสมาร์ทโฟน รายละเอียดเพิ่มเติมสามารถอ่านได้ในบทความด้านล่างนี้

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

ใน 4 วิธีการดำเนินการ M&A ของแอป การโอนหุ้นและการโอนกิจการที่มักจะถูกเลือกในการซื้อแอปของบริษัทสตาร์ทอัพ IT จะถูกอธิบายอย่างละเอียดในข้อถัดไป

จุดที่ควรระวังในสัญญาการโอนหุ้น

รายการที่ควรตรวจสอบก่อนการสร้าง

เพื่อไม่ให้การโอนหุ้นล้มเหลว คุณควรตรวจสอบ 2 ประเด็นต่อไปนี้ก่อนที่จะสร้างสัญญาการโอนหุ้น

บริษัทที่เป็นเป้าหมายเป็น “บริษัทที่ออกหุ้น” หรือไม่

ตามกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่นที่บังคับใช้ตั้งแต่วันที่ 1 พฤษภาคม พ.ศ. 2549 (2006) บริษัทจำกัดมหาชนจะไม่ออกหุ้น โดยหลักการ แต่ถ้ามีการกำหนดในข้อบังคับของบริษัทว่าจะออกหุ้น บริษัทจึงจะสามารถออกหุ้นได้ และเรียกบริษัทที่ทำอย่างนี้ว่า “บริษัทที่ออกหุ้น”

ในกรณีของบริษัทที่ออกหุ้น ตามกฎหมายบริษัทของญี่ปุ่น การโอนหุ้นจะไม่มีผลถ้าผู้ขายไม่ส่งหุ้นให้ผู้ซื้อ ดังนั้น การตรวจสอบข้อบังคับของบริษัทที่โอนหุ้นล่วงหน้าเป็นสิ่งที่สำคัญ

มีการจำกัดการโอนหุ้นของบริษัทที่เป็นเป้าหมายหรือไม่

หุ้นที่มีการจำกัดการโอนคือหุ้นที่ข้อบังคับของบริษัทกำหนดว่าการโอนหุ้นต้องได้รับการอนุมัติจากบริษัท ดังนั้น การโอนหุ้นจะต้องได้รับการยินยอมจากผู้ขายนอกจากการอนุมัติจากบริษัทที่เป็นเป้าหมาย (ที่ประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไป คณะกรรมการบริษัท ฯลฯ) ดังนั้น การตรวจสอบข้อบังคับเป็นสิ่งที่จำเป็น

จุดที่ควรระวังในสัญญาการโอนหุ้น

สัญญาการโอนหุ้นเป็นสัญญาระหว่างผู้ถือหุ้นที่ถือหุ้นของบริษัทที่เป็นเป้าหมาย (ผู้ขาย) และผู้ซื้อ แต่ในความเป็นจริง บริษัทที่เป็นเป้าหมายที่ออกและจัดการหุ้นก็มีส่วนเกี่ยวข้อง

การอนุมัติการโอน

ถ้าหุ้นของบริษัทที่เป็นเป้าหมายไม่มีการจำกัดการโอน จะไม่มีปัญหา แต่ถ้ามีการจำกัดการโอน คุณจะต้องได้รับการอนุมัติการโอนจากบริษัทที่เป็นเป้าหมาย

＜จุดที่ควรระวัง＞
ถ้ามีการจำกัดการโอน คุณควรกำหนดกำหนดเวลาที่บริษัทที่เป็นเป้าหมายต้องได้รับการอนุมัติการโอนในสัญญาการโอนหุ้น

การเปลี่ยนชื่อในรายชื่อผู้ถือหุ้น

ในกรณีของบริษัททั่วไปที่ไม่ออกหุ้น แม้ว่าการโอนหุ้นระหว่างบริษัทที่เป็นเป้าหมายและผู้ซื้อจะเสร็จสิ้น ถ้าไม่มีการเปลี่ยนชื่อในรายชื่อผู้ถือหุ้น ผู้ซื้อจะไม่สามารถยืนยันสถานะเป็นผู้ถือหุ้น และจะไม่สามารถใช้สิทธิ์ในการลงคะแนนในที่ประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไป

＜จุดที่ควรระวัง＞
การเปลี่ยนชื่อต้องทำโดย “ผู้ขาย” และ “ผู้ซื้อ” ที่ถูกบันทึกในรายชื่อผู้ถือหุ้นเป็นผู้ถือหุ้นร่วมกัน ดังนั้น ในสัญญาการโอนหุ้น คุณควรกำหนดว่าเมื่อการโอนหุ้นเสร็จสิ้น ผู้ขายและผู้ซื้อจะร่วมกันขอเปลี่ยนชื่อโดยทันท่วงที

อย่างไรก็ตาม ในกรณีของบริษัทที่ออกหุ้น ผู้ซื้อสามารถขอเปลี่ยนชื่อได้ด้วยตนเอง ดังนั้น คุณไม่จำเป็นต้องมีข้อกำหนดนี้

การแสดงและการรับประกัน

การแสดงและการรับประกันคือการที่ผู้ขายแสดงและรับประกันต่อผู้ซื้อเกี่ยวกับธุรกิจ การเงิน และหุ้นของบริษัทที่เป็นเป้าหมาย ข้อกำหนดนี้จำเป็นเพื่อปกป้องผู้ซื้อหากคำอธิบายของผู้ขายไม่ตรงกับความเป็นจริง และเป็นข้อกำหนดที่สำคัญมากในสัญญาการโอนหุ้น

＜จุดที่ควรระวัง＞
สำหรับผู้ซื้อ การรับประกันที่ครอบคลุมทุกอย่างจะทำให้รู้สึกสบายใจ แต่สำหรับผู้ขาย ควรจะแยกข้อที่สามารถแสดงและรับประกันได้และข้อที่ยาก และจำกัดเฉพาะข้อที่สามารถทำได้เพื่อลดความเสี่ยง

จุดที่ควรระวังในสัญญาการโอนธุรกิจ

การยืนยันล่วงหน้า

ในกรณีที่มีการโอนธุรกิจ สัมพันธ์สัญญากับลูกค้าที่เกี่ยวข้องกับธุรกิจที่เป็นเป้าหมายจะไม่ถูกสืบทอด เนื่องจากบริษัทที่ดำเนินการจะแตกต่างกัน ดังนั้น จำเป็นต้องยืนยันล่วงหน้าว่าลูกค้าจะทำสัญญาที่เหมือนกันกับผู้ซื้อหรือไม่

นอกจากนี้ อาจจำเป็นต้องทำสัญญาใหม่กับผู้ใช้ที่กำลังใช้แอปพลิเคชันด้วย ดังนั้น ควรตรวจสอบเนื้อหาของสัญญาปัจจุบัน และก่อนที่ผู้ซื้อจะเริ่มให้บริการ จำเป็นต้องมีการตอบสนองอย่างรอบคอบ เช่นการปล่อยข่าวสารผ่านทางสื่อมวลชน

จุดที่ควรระวังในสัญญาการโอนธุรกิจ

การโอนหุ้นเป็นการซื้อขายบริษัททั้งหมดดังนั้นกระบวนการจะง่าย แต่ในกรณีของการโอนธุรกิจ จำเป็นต้องมีการระบุทรัพย์สินที่ถูกโอน สิทธิค้ำประกัน หนี้สิน และการเปลี่ยนสัญญากับลูกค้า ฯลฯ

รายการของทรัพย์สินที่ถูกโอน

สิ่งที่สำคัญที่สุดในสัญญาการโอนธุรกิจคือการระบุทรัพย์สินที่ถูกโอน ซึ่งปกติจะสร้าง “รายการทรัพย์สิน” และแนบไว้กับสัญญา รายการทรัพย์สินนี้จะรวมถึงทรัพย์สินที่ไม่สามารถเคลื่อนย้ายได้ อุปกรณ์ บุคลากร และสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญา เช่น การจดทะเบียนเครื่องหมายการค้าและลิขสิทธิ์

＜จุดที่ควรระวัง＞
“สิทธิของผู้แต่ง” ไม่สามารถโอนได้ ดังนั้น แม้ว่าจะมีการโอนธุรกิจ สิทธิของผู้แต่งก็จะยังคงอยู่ในบริษัทเดิม ดังนั้น จำเป็นต้องกำหนดในสัญญาการโอนธุรกิจว่าจะไม่ใช้สิทธิของผู้แต่ง

รายการของสิทธิค้ำประกัน

ถ้ามีสิทธิค้ำประกันที่ยังไม่ได้รับชำระในธุรกิจที่ถูกโอนและผู้ซื้อยินยอมรับการสืบทอด จะต้องสร้าง “รายการสิทธิค้ำประกัน” แยกต่างหากและแนบไว้กับสัญญา

＜จุดที่ควรระวัง＞
ถ้ามีการกำหนดในสัญญาระหว่างบริษัทเป้าหมายและผู้ที่มีหนี้ว่าไม่อนุญาตให้โอนสิทธิค้ำประกัน จำเป็นต้องแก้ไขสัญญาดังกล่าว

รายการของหนี้สิน

ถ้าผู้ซื้อยินยอมรับการสืบทอดหนี้สิน จะต้องสร้าง “รายการหนี้สิน” และแนบไว้กับสัญญา เช่นเดียวกับสิทธิค้ำประกัน

＜จุดที่ควรระวัง＞
เพื่อหลีกเลี่ยงความเสี่ยงที่จะค้นพบหนี้สินใหม่หลังจากการโอนธุรกิจ จำเป็นต้องให้บริษัทเป้าหมายแสดงในสัญญาการโอนธุรกิจว่าหนี้สินที่เกี่ยวข้องกับธุรกิจที่ถูกโอนทั้งหมดคือ “รายการหนี้สิน” ที่ระบุไว้

การลงทะเบียนการยกเว้น

ตามมาตรา 22 ของกฎหมายบริษัท “ถ้าผู้ซื้อใช้ ‘ชื่อการค้า’ ของบริษัทเป้าหมายต่อไป ผู้ซื้อจะต้องรับผิดชอบในการชำระหนี้ที่เกิดจากธุรกิจเป้าหมาย”

ในกรณีนี้ ถ้าผู้ซื้อได้ทำการลงทะเบียนการยกเว้นที่ไม่รับผิดชอบหนี้ของบริษัทเป้าหมาย หรือผู้ซื้อและบริษัทเป้าหมายได้แจ้งถึงบุคคลที่สามว่าผู้ซื้อจะไม่รับผิดชอบหนี้ของบริษัทเป้าหมาย ผู้ซื้อจะไม่ต้องรับผิดชอบในการชำระหนี้

＜จุดที่ควรระวัง＞
เพื่อให้ผู้ซื้อสามารถลงทะเบียนการยกเว้นได้ จำเป็นต้องมีความร่วมมือจากบริษัทเป้าหมาย ดังนั้น ควรกำหนดในสัญญาการโอนธุรกิจว่าบริษัทเป้าหมายจะร่วมมือในการลงทะเบียนการยกเว้น

การรับรองการแสดง

(※เหมือนกับสัญญาการโอนหุ้น)

หน้าที่ในการหลีกเลี่ยงการแข่งขัน

หน้าที่ในการหลีกเลี่ยงการแข่งขันเป็นสิ่งที่กำหนดไว้ในมาตรา 21 ของกฎหมายบริษัทเกี่ยงการแข่งขันของบริษัทเป้าหมาย ซึ่งกำหนดว่าบริษัทเป้าหมายจะต้องไม่ดำเนินธุรกิจเดียวกันในเมืองหรือเขตที่ติดกันเป็นเวลา 20 ปี (หรือ 30 ปีตามสัญญาเฉพาะ) นับจากวันที่โอนธุรกิจ

＜จุดที่ควรระวัง＞
ในกรณีของธุรกิจที่ใช้อินเทอร์เน็ต เช่น แอปพลิเคชัน ขอบเขตตามมาตรา 21 ของกฎหมายบริษัทอาจจะไม่เพียงพอ ดังนั้น อาจจะพิจารณากำหนดขอบเขตของหน้าที่ในการหลีกเลี่ยงการแข่งขันในสัญญาการโอนธุรกิจเป็น “ทั่วโลก” นอกจากนี้ ยังสามารถกำหนดระยะเวลาที่เกินกว่า 20 ปีได้

นอกจากนี้ สำหรับข้อตกลงพื้นฐานในสัญญาการควบรวมและการซื้อขายธุรกิจ (M&A) สามารถดูรายละเอียดได้ในบทความด้านล่างนี้

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

สรุป

เราได้อธิบายรายละเอียดเกี่ยวกับ 4 วิธีการของการควบรวมแอปพลิเคชัน (M&A) และสัญญาที่เกี่ยวข้อง รวมถึงสัญญาการโอนหุ้นและสัญญาการโอนธุรกิจที่มีความถี่ในการใช้งานสูง

สำหรับธุรกิจสตาร์ทอัพ การออกจากธุรกิจ (Exit) เป็นเรื่องที่สำคัญ แต่ขึ้นอยู่กับเนื้อหาของสัญญาที่อาจเกิดความเสี่ยงสูงขึ้น

เราขอแนะนำให้คุณปรึกษาและขอคำแนะนำจากทนายความที่มีความรู้ทางด้านกฎหมายและมีประสบการณ์มากเพื่อทำให้การควบรวมแอปพลิเคชัน (M&A) ที่มีวิธีการหลากหลายสำเร็จ