Hvad er forkøbsret og fælles salgsret defineret i en aftale mellem aktionærer?

Aftaler mellem aktionærer i et selskab, også kendt som aktionæraftaler, kan indgås under M&A-processer, men de indgås oftest ved virksomhedens opstart. Især ved opstart af start-up virksomheder er det almindeligt at begrænse overførslen af aktier fra ledende aktionærer i aktionæraftalen for at forhindre, at investerende aktionærer trækker sig ud af virksomhedsdriften.

Det er meget vigtigt at bestemme, hvilke begrænsninger i aktieoverførsel der skal fastsættes i en aktionæraftale. Dette skyldes, at det for investorer fører til virksomhedsvækst gennem stabil virksomhedsdrift og sikring af muligheder for “Exit”. På den anden side fører det for ledende aktionærer til bred finansiering og forhindring af aktieudløb til fjendtlige kræfter.

I denne artikel vil vi forklare om “forkøbsret” og “fælles salgsret”, som er begrænsninger i aktieoverførsel, der kan fastsættes i en aktionæraftale.

Hvad er en aktionæraftale?

En “aktionæraftale” er en aftale indgået mellem aktionærerne i et aktieselskab, der fastlægger regler for virksomhedens drift og overførsel af aktier. I tilfælde af opstartsvirksomheder er virksomhedens ledelse ofte baseret på tillidsforholdet mellem aktionærerne, og et brud på dette tillidsforhold eller en ændring i aktionærerne kan have en stor indflydelse på virksomhedens ledelse.

Derfor er det almindeligt i opstartsvirksomheder at inkludere klausuler i aktionæraftalen, der begrænser overførslen af aktier fra ledende aktionærer.

Behovet for at begrænse overførslen af aktier fra ledende aktionærer

Opstartsvirksomheder ved grundlæggelsen har ofte hverken fast ejendom eller andre aktiver, der kan stilles som sikkerhed, og da de endnu ikke har nogen omsætning, har de heller ingen kreditværdighed. Derfor er der grænser for, hvor meget de kan låne fra banker. For at kunne vokse virksomheden hurtigt fra starten er det derfor afgørende at kunne rejse kapital bredt fra venturekapitalister (VC) og engleinvestorer.

På den anden side er investorer, der bliver aktionærer, ofte fokuseret på de menneskelige ressourcer og forretningsideer fra grundlæggelsesmedlemmerne, og de kræver, at de oprindelige ledende aktionærer fortsat har beslutningsmagten i virksomhedsledelsen. Hvis ledende aktionærers beslutningsmagt svækkes gennem aktieoverførsel, eller hvis virksomhedsledelsen overgår til tredjepart, kan virksomhedens ledelsespolitik nemt ændres, og virksomhedsledelsen kan blive ustabil.

Fordele ved at begrænse aktieoverførsel i en aktionæraftale

En aktionæraftale giver mulighed for at fastsætte regler, der passer til virksomheden, med en vis grad af fleksibilitet, og den kan etableres udelukkende gennem enighed mellem parterne uden at skulle gennem en generalforsamlingsbeslutning.

Nogle gange kan der være bestemmelser, der kræver samtykke fra alle eller et flertal af investerende aktionærer for at overføre aktier fra ledende aktionærer. I praksis er der dog ofte situationer, hvor aktieoverførsel er uundgåelig på grund af arv og lignende, så det er almindeligt at begrænse sig til indirekte begrænsninger, såsom “forkøbsret” og “fælles salgsret”.

Forkøbsklausuler i aktionæraftaler

Når en aktionær ønsker at overdrage sine aktier til en tredjepart, er “forkøbsretten” en rettighed, der giver andre aktionærer mulighed for at købe aktierne først ved at informere dem om overdragelsesdetaljerne på forhånd.

I start-up virksomheder er forkøbsretsklausuler primært indført med det formål at begrænse overdragelsen af aktier fra ledende aktionærer til investerende aktionærer.

Imidlertid kan der også være tilfælde, hvor ledende aktionærer begrænser overdragelsen af aktier til investerende aktionærer. Som ledende aktionær vil man hellere købe aktierne selv end at lade dem overgå til en ukendt tredjepart.

Specifikt fastsættes følgende klausuler hovedsageligt i aktionæraftaler:

1. Når en ledende aktionær overdrager aktier til en tredjepart, skal han/hun på forhånd informere den investerende aktionær om navnet på modtageren, antallet af aktier, der skal overdrages, og overdragelsesprisen.
2. Den investerende aktionær, der har modtaget meddelelsen, skal inden for en bestemt periode tilbyde at købe aktierne på samme vilkår.
3. Den ledende aktionær skal overdrage aktierne til den investerende aktionær, der har meddelt sit ønske om at købe.
4. Kun hvis den investerende aktionær ikke ønsker at købe, kan den ledende aktionær overdrage aktierne til en tredjepart.
5. Hvis den investerende aktionær ikke ønsker at købe, og aktierne skal overdrages til en tredjepart, skal overdragelsesprisen være mindst den pris, der blev fastsat i punkt 1.

Hvis der er flere investerende aktionærer, der ønsker at købe, vil aktierne generelt blive fordelt i forhold til deres aktieandel.

Det er også muligt at fastsætte i aktionæraftalen, at ikke kun den investerende aktionær, men også den ledende aktionær og andre investerende aktionærer kan udøve forkøbsretten, når den investerende aktionær ønsker at overdrage.

Formålet med at indføre en forkøbsretsklausul er som følger:

• Begrænsning af aktieoverdragelse for at forhindre aktier i at flyde ud til tredjeparter eller fjendtlige kræfter
• At øge ens egen aktieandel ved at købe aktier

Ved at give den investerende aktionær forkøbsret, når den ledende aktionær overdrager aktier, kan man forhindre, at aktierne går til uønskede tredjeparter, og ved at købe aktierne, kan den investerende aktionær øge sin egen aktieandel.

På den anden side, når den investerende aktionær opnår en exit ved at overdrage aktier, er der ingen risiko, uanset hvem køberen er, så det er også muligt at give den ledende aktionær forkøbsret.

For den ledende aktionær er der en fordel ved at have forkøbsret, da det kan forhindre aktier i at flyde ud til andre.

Fælles salgsretsklausul i aktionæraftaler

Det er muligt at fastsætte en “fælles salgsret” i aktionæraftaler for at begrænse overdragelse af aktier.

Fælles salgsret er en ret, der giver en aktionær mulighed for at anmode om, at hans eller hendes egne aktier også sælges fælles, når en anden aktionær overdrager sine aktier til en tredjepart.

Forudkøbsretten kan anerkendes både for investerende aktionærer og for ledende aktionærer, men det er almindeligt, at fælles salgsret ikke anerkendes for ledende aktionærer.

Investerende aktionærer investerer i virksomheden med det formål at vente på virksomhedens vækst i en bestemt periode og realisere overskud gennem overdragelse af aktier. Derfor er det nødvendigt at sikre muligheden for aktieoverdragelse for investerende aktionærer ved at etablere en fælles salgsret.

På den anden side er formålet med ledende aktionærer ikke at realisere overskud, men at vokse virksomheden. Derfor er der ingen grund til at anerkende fælles salgsret for ledende aktionærer.

For at sikre mindretalsaktionærer muligheden for at exit, er følgende klausuler almindeligt indarbejdet i aktionæraftaler:

• Når en majoritetsaktionær overdrager alle eller en del af sine aktier til en tredjepart, skal han/hun underrette mindretalsaktionærerne om navnet på overdragelsesmodtageren, antallet af overdragede aktier, prisen pr. aktie osv. (overdragelsesbetingelsesmeddelelse).
• Mindretalsaktionærer kan anmode majoritetsaktionæren om at overdrage deres egne aktier sammen med ham/hende under de betingelser, der er angivet i overdragelsesbetingelsesmeddelelsen.
• Hvis en mindretalsaktionær udøver sin fælles salgsret, kan majoritetsaktionæren ikke kun sælge sine egne aktier.

Desuden er det nødvendigt at angive specifikt omfanget af aktier, hvem der kan udøve retten, og hvem der kan anmodes om fælles salg.

• Omfanget af aktier, der kan hævde fælles salgsret.
• Hvem der kan udøve fælles salgsret.
• Hvem der kan anmodes om fælles salg.

Majoritetsaktionærer sælger aktier gennem deres egne kanaler, når virksomheden har vokset sig tilstrækkeligt, og realiserer overskud ved at exit. Men mindretalsaktionærer, der ikke har en salgskanal, kan blive efterladt med illikvide aktier i et ikke-børsnoteret selskab. Når en majoritetsaktionær exits og virksomhedens moderselskab eller ledelsespolitik ændres, vil mindretalsaktionærer sandsynligvis ønske at inddrive deres investerede kapital gennem aktiesalg.

At sikre mindretalsaktionærer muligheden for at exit ved at indføre en fælles salgsretsklausul kan også gøre det lettere for forskellige investorer at investere i opstartsvirksomheder.

Men hvis en fælles salgsretsklausul indføres i en aktionæraftale, kan ledelsespolitikken let ændres, da aktionærstrukturen bliver mere flydende, hvilket kan gøre virksomhedsdriften ustabil. Desuden kan majoritetsaktionærer overveje at holde tilbage fra at investere, idet de tager højde for risikoen for, at antallet af aktier, de kan sælge, reduceres.

Om man skal indføre en fælles salgsretsklausul eller ej, skal overvejes omhyggeligt ved at sammenligne fordele og ulemper.

Opsummering: Konsulter en advokat om aktionæraftaler

Der er flere formål med at inkludere klausuler om ‘forkøbsret’ og ‘fælles salgsret’ i en aktionæraftale:

• At udvide finansieringsmulighederne for start-up virksomheder
• At forhindre aktier i at lække til tredjeparter eller fjendtlige kræfter
• At forhindre at ledende aktionærer trækker sig fra virksomhedsdriften
• At øge investeringsaktionærernes egen aktieandel

Hvilke begrænsninger på aktieoverførsel der skal fastsættes i en aktionæraftale, vil være et vigtigt punkt for venturekapitalister og engleinvestorer, når de beslutter, om de skal investere i en start-up virksomhed.

I nogle tilfælde kan investorer være bekymrede for, at deres muligheder for at overføre aktier bliver begrænset, hvilket kan få dem til at tøve med at investere.

Det kræver specialviden at begrænse aktieoverførsel i en aktionæraftale ved at inkludere klausuler om ‘forkøbsret’ og ‘fælles salgsret’. Det anbefales derfor at søge rådgivning fra en advokat, der er ekspert på området, når du skal udarbejde en aktionæraftale.

Introduktion til vores tjenester

Monolith Advokatfirma er et advokatfirma med høj ekspertise inden for IT, især internettet og lovgivning. Vi håndterer et stort antal sager, herunder M&A, der inkluderer forretningsoverførsler, tredjepartsallokering af kapitalforhøjelse, udstedelse af aktieoptioner, ledelseskøb (MBO), etablering af JV og andre aktierelaterede juridiske anliggender, samt tvistløsning relateret til disse. For yderligere detaljer, se nedenfor.

Monolith Advokatfirmas områder: Aktier & M&A-relaterede juridiske anliggender [ja]