Hvad er forvaringsvirksomhed? En forklaring på reguleringer for kryptokurrencyudvekslingsoperatører

“Virtuel valuta” blev ændret til “kryptoaktiver” i 2020 ifølge den reviderede japanske “Funds Settlement Act” (Ændret Betalingslovgivning). Kryptoaktivudvekslingsoperatører (børser, vekslingskontorer osv.) er nu forpligtet til at registrere sig på samme måde som finansielle institutioner og er underlagt forskellige regler.

Desuden, med udbredelsen af kryptoaktiver, er der også opstået forskellige tegnebogstjenester, der udfører “custody services” for at opbevare og administrere disse kryptoaktiver. Hvad er reglerne for disse custody-udbydere?

I denne artikel vil vi forklare i detaljer, hvad kryptoaktiv-custody-tjenester er, og de juridiske regler for kryptoaktivudvekslingsoperatører, herunder custody-udbydere.

Hvad er kryptoaktiver (virtuel valuta)?

Hvad er ‘kryptoaktiver’ i første omgang?

Kryptoaktiver er defineret i den japanske ‘Funds Settlement Act’ (Betalingsloven) som følger (Funds Settlement Act, artikel 2, afsnit 5):

1. Ejendomsværdi med alle følgende egenskaber:
   • Kan bruges til betaling over for en uspecificeret person og kan udveksles med lovlig valuta med en uspecificeret person
   • Er elektronisk registreret og kan overføres
   • Er ikke lovlig valuta eller en aktiv baseret på lovlig valuta
2. Ejendomsværdi, der kan udveksles med ovenstående 1 med en uspecificeret person
3. Er ikke noget, der repræsenterer ‘elektronisk registrerede overførselsrettigheder’, som defineret i artikel 2, afsnit 3 i den japanske ‘Financial Instruments and Exchange Act’ (Finansinstrument- og børshandelsloven)

Desuden refererer ‘elektronisk registrerede overførselsrettigheder’ til sikkerhedstokens, der er digitaliserede tillidsbeneficielle rettigheder eller kollektive investeringsordninger, blandt andre ting, der er udstedt ved hjælp af blockchain-teknologi (elektronisk registrerede overførselsværdipapirer).

Kryptoaktiver har både en betalingsmetodeaspekt og en investeringsmål-aspekt. Kryptoaktiver som betalingsmetode er underlagt regulering af ‘Funds Settlement Act’, mens kryptoaktiver som investeringsmål er underlagt regulering af ‘Financial Instruments and Exchange Act’.

Hvad er kryptoaktiver (virtuel valuta) forvaringstjenester?

“Forvaring” er et finansielt og værdipapirudtryk, der betyder at administrere værdipapirer. Kryptoaktiver forvaringstjenester refererer til at administrere kryptoaktiver for andre som en del af ens forretning. Dette inkluderer også at tilbyde et system, kendt som en “wallet”, hvor brugere kan administrere deres kryptoaktiver.

I 2020 (Gregoriansk kalenderår), blev det med ændringen af den japanske “Funds Settlement Act” bestemt, at disse forvaringstjenester også er inkluderet i “kryptoaktiver udvekslingstjenester”. Ifølge Funds Settlement Act, er følgende handlinger defineret som kryptoaktiver udvekslingstjenester (Funds Settlement Act, artikel 2, afsnit 7):

1. Køb og salg af kryptoaktiver eller udveksling med andre kryptoaktiver
2. Mægling, formidling eller repræsentation af 1
3. Administrering af brugernes penge i forbindelse med handlingerne i 1 og 2
4. Administrering af kryptoaktiver for andre (dvs. forvaringstjenester)

Derfor er virksomheder, der udfører forvaringstjenester, nu også nødt til at registrere sig som kryptoaktiver udvekslingstjenester og er underlagt forskellige regler.

Tre regler for kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder

Virksomheder, der kun håndterer forvaltningen af kryptovaluta, er også omfattet af “kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder” i den japanske “Funds Settlement Act” (資金決済法), og er derfor underlagt registreringskrav og forskellige regler. Her vil vi forklare reglerne for kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder.

Reklame- og opfordringsregler for kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder

Når kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder reklamerer for deres kryptovaluta-udvekslingstjenester, skal de vise følgende oplysninger (Funds Settlement Act, artikel 63, afsnit 9, punkt 2, og kabinetforordningen om kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder, artikel 18).

• Virksomhedens navn, at det er en kryptovaluta-udvekslingsvirksomhed, og registreringsnummeret
• At kryptovaluta ikke er japansk eller udenlandsk valuta
• Hvis der er risiko for tab på grund af ændringer i værdien af kryptovaluta, skal dette og årsagerne til det angives
• At kryptovaluta kun kan bruges til betaling, hvis modtageren accepterer det

Desuden er følgende handlinger forbudt, når man reklamerer eller indgår en kryptovaluta-udvekslingskontrakt (Funds Settlement Act, artikel 63, afsnit 9, punkt 3).

• At give falske oplysninger eller præsentere oplysninger, der kan føre til misforståelser om kryptovalutaens natur
• At fremme køb og salg af kryptovaluta eller udveksling med andre kryptovalutaer primært for at opnå fortjeneste, snarere end at bruge dem som betalingsmiddel
• Handlinger, der kan påvirke beskyttelsen af brugere af kryptovaluta-udvekslingstjenester eller den korrekte og sikre udførelse af disse tjenester

Foranstaltninger vedrørende beskyttelse af brugere osv.

Kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder skal træffe de nødvendige foranstaltninger for at sikre korrekt og sikker udførelse af deres tjenester og beskytte deres brugere, herunder at give oplysninger om kryptovalutaens natur og kontraktens indhold (Funds Settlement Act, artikel 63, afsnit 10).

Forpligtelse til at bevare brugernes aktiver

Kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder har en forpligtelse til at bevare brugernes aktiver for at forberede sig på lækage af brugernes kryptovaluta eller konkurs i kryptovaluta-udvekslingsvirksomheden. Her er nogle af de vigtigste forpligtelser.

Trust af brugernes penge

Kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder skal adskille de penge, de modtager fra brugerne, fra deres egne penge og betro dem til et trustselskab eller lignende (Funds Settlement Act, artikel 63, afsnit 11, punkt 1).

Adskilt forvaltning af brugernes kryptovaluta

Kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder skal adskille de kryptovalutaer, de modtager fra brugerne, fra deres egne kryptovalutaer. Desuden skal de forvalte brugernes kryptovaluta ved hjælp af en forvaltningsmetode med høj sikkerhed, som er fastsat i en kabinetforordning (Funds Settlement Act, artikel 63, afsnit 11, punkt 2).

Specifikt skal de oplysninger (private nøgler), der er nødvendige for at overføre brugernes kryptovaluta, registreres og forvaltes på elektroniske enheder, der ikke konstant er forbundet til internettet (kold tegnebog) eller andre tekniske sikkerhedsforanstaltninger, der er lige så sikre.

For at imødekomme brugernes behov kan dog op til 5% (i japanske yen) af den samlede mængde af brugernes kryptovaluta forvaltes ved hjælp af metoder, der ikke er lige så sikre som en kold tegnebog (forvaltning ved hjælp af en varm tegnebog osv.).

Opbevaring af kryptovaluta til sikring af opfyldelse

Som nævnt ovenfor kan kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder forvalte en del af de kryptovalutaer, de modtager fra brugerne, ved hjælp af metoder, der ikke er lige så sikre som en kold tegnebog. Men hvis disse kryptovalutaer lækker, kan det blive umuligt at opfylde forpligtelsen til at returnere dem til brugerne.

Derfor er kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder forpligtet til at opbevare den samme type og mængde kryptovaluta (kaldet “kryptovaluta til sikring af opfyldelse”) som de kryptovalutaer, der forvaltes ved hjælp af mindre sikre metoder, som deres egne kryptovalutaer, og adskille dem fra deres egne kryptovalutaer (Funds Settlement Act, artikel 63, afsnit 11, punkt 2).

Forrang til tilbagebetaling af deponerede kryptovalutaer og kryptovaluta til sikring af opfyldelse

Brugerne har ret til at anmode kryptovaluta-udvekslingsvirksomhederne om at returnere deres kryptovaluta. For de deponerede kryptovalutaer og kryptovaluta til sikring af opfyldelse, som kryptovaluta-udvekslingsvirksomhederne forvalter adskilt, kan brugerne modtage tilbagebetaling før andre kreditorer (Funds Settlement Act, artikel 63, afsnit 11, punkt 2).

Andre regler for kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder

Derudover har kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder ud over de regler, der er fastsat i Funds Settlement Act, også følgende forpligtelser i henhold til loven om forebyggelse af overførsel af kriminelle indtægter for at forhindre hvidvaskning af penge og andre forbrydelser.

• At gennemføre og opbevare optegnelser over brugernes identifikation
• At oprette og opbevare transaktionsregistre
• At rapportere mistænkelige transaktioner til Financial Services Agency

Kan registrering af kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder undgås?

Udover forskellige regler for kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder, er det nødvendigt at have en økonomisk base (f.eks. en kapital på mere end 10 millioner yen og en nettoaktiver, der ikke er negative) for at blive registreret som en kryptovaluta-udvekslingsvirksomhed, og der kræves en ordentlig og sikker driftsstruktur.

For virksomheder, der kun udfører forvaringsopgaver i stedet for at være en kryptovaluta-udveksling eller handelsplatform, er disse regler en stor byrde, og det er ikke en overdrivelse at sige, at de er en barriere for nye aktører.

På den anden side er det også muligt at håndtere brugernes kryptovaluta uden at skulle registrere sig som en kryptovaluta-udvekslingsvirksomhed.

I de offentlige kommentarer fra det japanske finanstilsyn (Financial Services Agency), er det skrevet om kravene til “at administrere kryptovaluta for andre”, som er inkluderet i omfanget af kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder, som følger:

Det skal vurderes konkret i hvert enkelt tilfælde, men hvis en virksomhed kun har en del af den private nøgle, der er nødvendig for at overføre brugerens kryptovaluta, og det ikke er muligt at overføre brugerens kryptovaluta med kun den private nøgle, som virksomheden har, så anses det for, at virksomheden ikke er i stand til aktivt at overføre brugerens kryptovaluta. Derfor anses det grundlæggende ikke for at falde ind under “at administrere kryptovaluta for andre”, som er defineret i artikel 2, afsnit 7, punkt 4 i den japanske “Funds Settlement Act”. 

Resultaterne af offentlige kommentarer om forslag til regerings- og kabinetforordninger relateret til ændringer i Funds Settlement Act osv. i det første år af Reiwa (2019)No.10～12

Med andre ord, hvis en virksomhed ikke kan overføre en brugers kryptovaluta med kun den private nøgle, som virksomheden har, så anses det ikke for at være en kryptovaluta-udvekslingsvirksomhed.

Desuden, hvis den private nøgle, som virksomheden har, er krypteret, og virksomheden ikke har de oplysninger, der er nødvendige for at dekryptere den private nøgle, så anses det ikke for at falde ind under “at administrere kryptovaluta for andre”, selvom virksomheden har alle de private nøgler, der er nødvendige for at overføre brugerens kryptovaluta.

På denne måde, hvis du designer din forretningsmodel, så den ikke falder ind under kryptovaluta-udvekslingsvirksomheder, er det også muligt at undgå registrering som en kryptovaluta-udvekslingsvirksomhed.

Resumé: Kryptoaktiver (virtuelle valutaer) og forvaringsvirksomhed

Forvaringsudbydere, der tilbyder tjenester som kryptoaktivers tegnebog, falder ind under kategorien for kryptoaktivudveksling og er underlagt forskellige regler, herunder registreringskrav, reklameregulering og foranstaltninger til beskyttelse af brugere. Dog, hvis virksomhedens private nøgle alene ikke er nok til at overføre brugerens kryptoaktiver, vil det ikke blive betragtet som en kryptoaktivudveksling, og vil derfor ikke være underlagt registreringskrav og regulering.

Dommen varierer fra sag til sag, men afhængigt af designet af forretningsmodellen, kan det være muligt at undgå registreringskrav og forskellige regler. Det anbefales at konsultere en advokat, der er bekendt med kryptoaktiver, for at afgøre, om forvaringsvirksomheden er relevant, og om der er behov for registrering i kryptoaktivudvekslingsbranchen.

Introduktion til vores tjenester

Som rådgivende advokater og revisorer for virksomheder, der driver kryptovaluta-udvekslinger, samt udarbejdelse af hvidbøger for ICO’er og gennemgang baseret på juridiske synspunkter, håndterer vi en bred vifte af juridiske opgaver relateret til kryptovaluta.

https://monolith.law/practices/itlaw[ja]