Mis on juhatuse liikme lähetamise klausel investeerimislepingutes?

Kui alustav ettevõte saab riskikapitalifirmalt (VC) investeeringu, võib investeerimislepingus olla ette nähtud nõukogu liikme lähetamise klausel.
Kuigi nõukogu liikme lähetamise klauselist võib olla üldine ettekujutus, ei pruugi alati olla täielikult mõistetud, milline see klausel on ja milline on selle õiguslik tähendus.
Seetõttu selgitame selles artiklis investeerimislepingu nõukogu liikme lähetamise klauslit.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Mis on juhatuse liikme lähetamise klausel?

Juhatuse liikme lähetamise klausel on tingimus, mille eesmärk on võimaldada VC-de ja teiste investorite poolt oma ettevõtte seotud isikute määramine juhatuse liikmeks idufirmades ja muudes sarnastes ettevõtetes.

Juhatuseliikme lähetamise klausli tähendus

Investeerimislepingus on juhatuse liikme lähetamise klausli määratluse tähendus järgmine:

1. Juhatuseliikmete otsuste jälgimise ja järelevalve funktsioon
2. Ettevõtte sisemise teabe mõistmise funktsioon

Juhatuseliikmete otsuste jälgimise ja järelevalve funktsioon

Esiteks, VC jt investorite poolt oma töötajate lähetamine juhatuse liikmetena võimaldab jälgida ja kontrollida, kas ärijuhtimine toimub korrektselt alustavates ettevõtetes jne. VC jt investorite kaasamine juhatuse liikmetena alustavates ettevõtetes jne võimaldab VC-l jne jälgida ja kontrollida, kas ärijuhtimine toimub vastavalt äriplaanile.

Seaduslikult on aktsionäride üldkoosoleku otsuse kohta sätestatud, et “aktsionäride üldkoosoleku otsus tehakse, välja arvatud juhul, kui põhikirjas on sätestatud teisiti, aktsionäride poolt, kellel on üle poole hääleõigusega aktsionäride hääleõigustest, ja neid aktsionäre, kes on kohal, hääletavad üle poole hääleõigustest” (Jaapani ettevõtete seadus artikkel 309, lõige 1). Kui lähetatud juhatuse liikmete arv ei ole üle poole, ei saa VC jne seaduslikult kontrollida alustavate ettevõtete jne juhatuse otsuseid. Kuid on võimalik, et VC jt töötajate kaasamine juhatuse otsustesse ja nende arvamuste avaldamine võib mõjutada juhatust ja tegelikult kontrollida juhatuse otsuseid.

Lisaks, kui lähetatud juhatuse liige on juhatuse koosolekul sõna võtnud, kuid teised juhatuse liikmed on sellest hoolimata otsuse teinud, ignoreerides seda avaldust, ja selle tulemusena on ettevõttele tekkinud kahju, suureneb risk, et teised juhatuse liikmed, kes ignoreerisid lähetatud juhatuse liikme avaldust, rikuvad hoolsus- ja lojaalsuskohustust, ja selle tulemusena on oodata, et tehakse korrektne otsus.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-clause-management-company[ja]

Ettevõtte sisemise teabe mõistmise funktsioon

Investeerimislepingu juhatuse liikme lähetamise klausli teine tähendus on ettevõtte sisemise teabe mõistmise funktsioon. Kui VC jt investorid kaasavad oma töötajad alustavate ettevõtete jne juhatuse liikmetena, saavad nad mõista sisemist teavet, mis on juhatuse koosolekul esitatud. Lisaks, kuna nad osalevad juhatuse liikmetena, saavad nad nõuda teiste juhatuse liikmetelt teabe avaldamist juhatuse liikme ülesannete täitmiseks.

VC jt poolt lähetatud juhatuse liige on ikkagi juhatuse liige, nii et kui teised juhatuse liikmed nõuavad VC jt poolt lähetatud juhatuse liikmelt teabe avaldamist ülesannete täitmiseks, on raske seda keelduda.

Saatmine vaatlejana

VC ja teised võivad saata oma seotud isikuid juhatuse liikmetena sarnaselt, kuid mitte juhatuse liikmetena, vaid vaatlejatena. See ei tähenda, et nad osalevad juhatuse liikmetena idufirmade ja teiste juhatuse koosolekutel, kuid nad osalevad vaatlejatena, mis toob kaasa sarnase mõju nagu juhatuse liikmete saatmise klausel. Kui saadetakse vaatlejana, on mõju väiksem kui juhatuse liikmena osalemisel, kuid see võimaldab vältida riske, nagu juhatuse liikme vastutuse võtmine või juhatuse liikme kohustusest loobumise võimatus.

Ettevõtetele suunatud nõuanded juhatuse liikmete määramise klausli kohta

Oleme selgitanud juhatuse liikmete määramise klausli tähendust.

Allpool selgitame, mida peaksid ettevõtted, nagu idufirmad, silmas pidama investeerimislepingute juhatuse liikmete määramise klausli puhul.

Määratavate juhatuse liikmete arv

Nagu eespool mainitud, on aktsionäride üldkoosoleku otsuse puhul ette nähtud, et “aktsionäride üldkoosoleku otsus tehakse, kui kohal on rohkem kui pool hääleõigusega aktsionäridest, välja arvatud juhul, kui põhikirjas on sätestatud teisiti, ja otsus tehakse rohkem kui poolte kohal olnud aktsionäride häältega” (Jaapani äriseadustiku § 309 lõige 1). Seega, kui idufirmad võtavad vastu palju riskikapitali investoreid ja teisi sidusrühmi juhatuse liikmetena, võivad nad kaotada ettevõtte juhtimise ja kontrolli riskikapitali investoritele ja teistele, mistõttu on vaja olla ettevaatlik.

Samuti, isegi kui idufirmad omavad enamust, tuleb olla ettevaatlik, kui nad omavad vaid napilt enamust. Sest idufirma juhatuse liikmed võivad riskikapitali investoritega ühineda ja kaotada enamuse, või võib tekkida olukord, kus idufirma juhatuse liikmed ei saa erihuvide tõttu hääletada (Jaapani äriseadustiku § 369 lõige 2) ja enamust ei saavutata.

Seetõttu on idufirmade jaoks soovitatav hoida kindlalt enamust.

Määratavate juhatuse liikmete iseloom ja inimlikkus

Määratavate juhatuse liikmete seas on erineva iseloomu, mõtteviisi ja inimlikkusega inimesi. Kui määratud juhatuse liige ei sobi idufirmaga, võib see pärssida idufirma juhatuse liikmeid, takistada konstruktiivset arutelu ja sujuvat otsustusprotsessi.

Seetõttu on oluline, et idufirmad, kes võtavad vastu juhatuse liikmeid, kaaluksid ka sobivust määratud juhatuse liikmega ja kui sobivus puudub, paluksid riskikapitali investoritel ja teistel määrata teisi sidusrühmi juhatuse liikmeteks.

VC ja teiste investorite vaatenurgast juhatuse liikme lähetamise klausli kontrollpunktid

Oleme selgitanud mõningaid aspekte, mida tuleks arvesse võtta juhatuse liikme lähetamise klausli puhul alustavate ettevõtete vaatenurgast. Allpool aga selgitame, mida tuleks silmas pidada juhatuse liikme lähetamise klausli puhul investeerimislepingutes, kui vaadata seda VC ja teiste investorite vaatenurgast.

Juhatuse liikme vastutus

Kui VC või muu seotud isik on lähetatud alustava ettevõtte juhatuse liikmeks, siis ta kannab loomulikult juhatuse liikme vastutust. Seetõttu on vaja lähetada isikud, kes suudavad täita juhatuse liikme kohustusi nii, et nad ei riku lojaalsus- ega hoolsuskohustust.

Kui VC või muu seotud isik lähetab juhatuse liikme, on soovitatav sõlmida vastutuse piiramise leping ja liituda juhatuse liikme vastutuskindlustusega, et olla valmis võimalikeks ootamatuteks olukordadeks.

Seos huvide konfliktiga

Lähetatud juhatuse liikmed on VC või muu seotud isiku esindajad, kuid samal ajal ka alustava ettevõtte juhatuse liikmed. Sellisel juhul võib tekkida olukord, kus nad peavad tegema tegevusi, mis on vajalikud ettevõtte ellujäämiseks, kuid mis võivad vähendada aktsiate väärtust. Sellistes olukordades peab lähetatud juhatuse liige mõtlema hoolikalt, milline käitumine ja avaldused on sobivad.

Vastutuse nõudmine alustava ettevõtte juhatuse liikmelt

Kui VC või muu seotud isik lähetab alustava ettevõtte juhatuse liikme ja laseb tal osaleda juhatuse töös, siis probleemide tekkimisel tunnistatakse, et osa vastutusest lasub ka VC-l või muul seotud isikul. See tähendab, et VC-l või muul seotud isikul on praktiliselt raske nõuda vastutust alustavalt ettevõttelt või selle teistelt juhatuse liikmetelt.

Juhatuse liikme kohalt lahkumise keerukus

Võib tekkida olukordi, kus lähetatud juhatuse liikme jaoks oleks soovitav loobuda juhatuse liikme kohast, näiteks kui tekib huvide konflikt või kui investeeringute tagasimaksmine ei ole võimalik. Kuid ettevõtete seaduse (Jaapani ettevõtete seadus) § 346 lõige 1 sätestab, et “kui juhatuse liige puudub või kui seaduse või põhikirjaga ettenähtud juhatuse liikmete arv on vähenenud, siis juhatuse liige, kes on ametist lahkunud tähtaja möödumise või tagasiastumise tõttu, säilitab juhatuse liikme õigused ja kohustused, kuni uus juhatuse liige on ametisse asunud.” Seega, kui uut juhatuse liiget ei valita, võib tekkida olukord, kus juhatuse liige ei saa tegelikult tagasi astuda. Lisaks, kui mitu VC-d või muud seotud isikut lähetavad juhatuse liikmeid, võib juhatuse liikmete arvu ja ettevõtete seaduse § 346 lõike 1 tõttu tekkida olukord, kus see, kes saab tagasi astuda, sõltub sellest, kes on kiirem.

Seetõttu, kui VC või muu seotud isik lähetab juhatuse liikme, tuleb arvestada alustava ettevõtte juhatuse liikmete arvu ja teiste VC-de või seotud isikute poolt lähetatud juhatuse liikmete arvuga ning kaaluda hoolikalt, kas juhatuse liikme lähetamine on sobiv.

Teabe avalikustamine VC-le või muule seotud isikule, kes on aktsionär

Ka VC või muu seotud isiku poolt lähetatud juhatuse liikmele kehtib sama hoolsuskohustus nagu tavalisele juhatuse liikmele. Seega, kui lähetatud juhatuse liige avaldab hooletult VC-le või muule seotud isikule, kes on lihtsalt aktsionär, juhatuse liikmena saadud teavet, võib see rikkuda juhatuse liikme hoolsuskohustust. Seetõttu on VC või muu seotud isiku jaoks oluline, et kui nad määravad investeerimislepingus juhatuse liikme lähetamise klausli, siis nad määravad samal ajal ka klausli, mis lubab lähetatud juhatuse liikmel avaldada VC-le või muule seotud isikule juhatuse liikmena saadud teavet.

Kokkuvõte

Oleme selgitanud juhatuse liikme lähetamise klausli kohta investeerimislepingutes. Kui kirjeldada juhatuse liikme lähetamise klauslit ettevõtete, nagu idufirmade, ja investorite vaatenurgast, võib tunduda, et selle sätte kehtestamiseks tuleb olla väga ettevaatlik. Siiski on riskikapitalifirmades palju kogenud ja andekaid inimesi, seega idufirmad võivad kasutada selliste andekate inimeste jõudu ettevõtte kasvatamiseks. Riskikapitalifirmad saavad omakorda saata töötajaid ja kasvatada ettevõtet, et saada suuremat tulu. See on win-win suhe, mida juhatuse liikme lähetamise klausel tegelikult soovib saavutada. Selleks, et juhatuse liikme lähetamise klausli tegelikku rolli täielikult ära kasutada, on soovitatav lasta investeerimislepingu koostada juristil või saada juristi nõu.