ข้อดีและข้อเสียที่ควรรู้เกี่ยวกับ 'การโอนย้ายธุรกิจ' และ 'การแยกบริษัท

ในสถานการณ์ของการรวมกิจการ (M&A) และการสืบทอดธุรกิจระหว่างองค์กร จำเป็นต้องพิจารณาโครงสร้างในการสืบทอดธุรกิจด้วยวิธีใด มีโครงสร้างทางกฎหมายหลายแบบ แต่ในการสืบทอดธุรกิจ การเลือกใช้ “การโอนธุรกิจ” หรือ “การแยกบริษัท” มักจะเป็นทางเลือกที่นิยม

สำหรับโครงสร้างอื่น ๆ ที่ไม่ได้กล่าวถึง สามารถศึกษารายละเอียดได้จากบทความด้านล่างนี้

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

ทั้งการโอนธุรกิจและการแยกบริษัท ทั้งคู่เป็นโครงสร้างที่กำหนดโดยกฎหมาย และมีขั้นตอนที่จำเป็นที่ต้องดำเนินการตามกฎหมายที่กำหนดไว้ ดังนั้น ในที่นี้จะอธิบายเกี่ยวกับความแตกต่างระหว่างการโอนธุรกิจและการแยกบริษัท รวมถึงข้อดีและข้อเสียของแต่ละวิธี

ความหมายของการโอนธุรกิจ

การโอนธุรกิจคือการโอนส่วนหนึ่งหรือทั้งหมดของธุรกิจของบริษัทไปยังบุคคลที่สามที่จะรับมรดกธุรกิจนั้น

การโอนธุรกิจไม่ใช่การรับมรดกทรัพย์สินและหนี้สินของบริษัททั้งหมดเหมือนการรวมบริษัท แต่เป็นการรับมรดกทรัพย์สินและหนี้สิน ตำแหน่งในการซื้อขาย และอื่น ๆ ของบริษัทผู้ขาย ผ่านสัญญาแต่ละรายการ ดังนั้น การโอนธุรกิจสามารถอธิบายได้ว่าเป็นการรวมสัญญาซื้อขายแต่ละรายการเข้าด้วยกัน

นอกจากนี้ ในกรณีของการโอนธุรกิจ สามารถดำเนินการอย่างยืดหยุ่นได้ เช่น ไม่รับมรดกส่วนหนึ่งของทรัพย์สินและปล่อยให้มันอยู่กับบริษัทผู้ขาย

เราได้อธิบายรายละเอียดเกี่ยวกับกระบวนการในการโอนธุรกิจในบทความด้านล่างนี้

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

ความหมายของการแยกบริษัท

การแยกบริษัทคือการที่บริษัทจำกัดหรือบริษัทจำกัดหุ้นส่วนของธุรกิจทั้งหมดหรือบางส่วนของสิทธิและหน้าที่ถูกโอนย้ายไปยังบริษัทผู้ซื้ออย่างครอบคลุม

การโอนย้ายอย่างครอบคลุมนี้เป็นลักษณะเฉพาะของการแยกบริษัท ในกรณีของการแยกบริษัท ไม่จำเป็นต้องทำสัญญาซื้อขายแยกส่วนสำหรับธุรกิจหรือทรัพย์สินระหว่างผู้ซื้อและผู้ขาย

มีประเภทของการแยกบริษัท 2 ประเภท ดังนี้

• การแยกบริษัทแบบใหม่
• การแยกบริษัทแบบรวม

การแยกบริษัทแบบใหม่คือกรณีที่บริษัทผู้ซื้อถูกก่อตั้งขึ้นใหม่ ในขณะที่การแยกบริษัทแบบรวมคือกรณีที่บริษัทผู้ซื้อเป็นบริษัทที่มีอยู่แล้ว

ความแตกต่างระหว่างการโอนธุรกิจและการแยกบริษัท

การโอนธุรกิจและการแยกบริษัทเป็นโครงสร้างที่ใช้ในการสืบทอดธุรกิจผ่านการควบรวมและการเข้าซื้อ (M&A) ทั้งสองมีผลทำให้ธุรกิจและทรัพย์สินถูกโอนจากผู้ประกอบการหนึ่งไปยังผู้ประกอบการอื่น แต่ก็มีความแตกต่างดังนี้

การปรับโครงสร้างองค์กรตามกฎหมายบริษัทหรือไม่

การโอนธุรกิจเป็นการทำธุรกรรมแบบเฉพาะเจาะจงและไม่ใช่ “การปรับโครงสร้างองค์กร” ตามกฎหมายบริษัท ในขณะที่การแยกบริษัทเป็น “การปรับโครงสร้างองค์กร” ตามกฎหมายบริษัท

ในกรณีที่เป็นการปรับโครงสร้างองค์กรตามกฎหมายบริษัท ธุรกิจและทรัพย์สินที่บริษัทผู้สืบทอดมีจะถูกสืบทอดโดยรวมผ่านสัญญาเดียว นี่เรียกว่าการสืบทอดแบบรวม

ในทางกลับกัน ในกรณีที่ไม่ใช่การปรับโครงสร้างองค์กร เช่น การโอนธุรกิจ จำเป็นต้องโอนธุรกิจและอื่น ๆ ผ่านสัญญาเฉพาะเจาะจง

ความจำเป็นของกระบวนการป้องกันเจ้าหนี้

ในกรณีที่เป็นการปรับโครงสร้างองค์กรตามกฎหมายบริษัท เช่น การแยกบริษัท ทรัพย์สินและอื่น ๆ จะถูกสืบทอดโดยรวมโดยไม่ต้องได้รับความยินยอมจากเจ้าหนี้แต่ละคน ดังนั้น จำเป็นต้องแจ้งเจ้าหนี้ล่วงหน้าว่าจะดำเนินการปรับโครงสร้างองค์กรและรับคำร้องขอคัดค้านจากเจ้าหนี้ตามที่กฎหมายกำหนด

ในทางกลับกัน ในกรณีของการโอนธุรกิจ ไม่จำเป็นต้องมีกระบวนการรับคำร้องขอคัดค้านจากเจ้าหนี้ แต่ต้องได้รับความยินยอมจากเจ้าหนี้แต่ละคนในแต่ละสัญญาการโอน

การสืบทอดความสัมพันธ์ทางการจ้างงาน

ในกรณีของการโอนธุรกิจ การต้องการสัญญาการโอนแบบเฉพาะเจาะจงนั้นไม่ใช่ข้อยกเว้นในสัญญาจ้างงาน ถ้าต้องการส่งมอบสัญญาจ้างงานให้กับผู้ซื้อ ผู้ประกอบการผู้ซื้อจำเป็นต้องทำสัญญาจ้างงานกับลูกจ้างแต่ละคน

ในทางกลับกัน ในกรณีของการแยกบริษัท ด้วยลักษณะที่ทรัพย์สินและอื่น ๆ ของบริษัทผู้ขายถูกสืบทอดโดยรวม สัญญาจ้างงานจะถูกสืบทอดไปยังผู้ซื้อโดยไม่ต้องทำสัญญาใหม่

ข้อดีและข้อเสียของการโอนธุรกิจและการแยกบริษัท

ดังที่เราได้สำรวจมาแล้ว การโอนธุรกิจและการแยกบริษัทมีความแตกต่างในกระบวนการ ในการพิจารณา M&A จริง ควรตัดสินใจว่าควรเลือกวิธีไหน โดยที่ต้องเข้าใจข้อดีและข้อเสียของแต่ละวิธี

ข้อดีและข้อเสียของการโอนธุรกิจ

ขอเริ่มจากการอธิบายข้อดีและข้อเสียของการโอนธุรกิจ

ข้อดีของการโอนธุรกิจ

ข้อดีของการโอนธุรกิจคือคุณสามารถเลือกธุรกิจที่จะรับมรดกได้ ด้วยเหตุนี้ สำหรับธุรกิจขนาดเล็กและกลางที่ขาดผู้สืบสันดาน สามารถโอนธุรกิจบางส่วนให้กับบริษัทอื่นเพื่อลดขนาดบริษัททีละน้อยๆ

ในเวลานี้ การปรับแต่งละเอียดเช่นการเก็บธุรกิจที่ไม่ทำให้บริษัทเป็นภาระในการดำเนินงานเท่านั้น สามารถทำได้ ซึ่งเป็นข้อดีของการโอนธุรกิจ

นอกจากสถานการณ์การสืบทอดธุรกิจของธุรกิจขนาดเล็กและกลางแล้ว การโอนธุรกิจที่มีศักยภาพในอนาคตแต่ไม่สามารถใช้ประโยชน์ได้เต็มที่ในบริษัทของตนเอง ให้กับบริษัทที่มีทุนและสามารถคาดหวังผลกระทบที่เชื่อมโยงกันได้ ก็เป็นไปได้

ข้อเสียของการโอนธุรกิจ

เมื่อใช้การโอนธุรกิจ ควรให้ความสนใจเพียงพอต่อการจัดการภาษีและหนี้สิน นี่เป็นเพราะการโอนธุรกิจทำให้ภาษีและหนี้สินมีความซับซ้อนเนื่องจากมันรับมรดกทรัพย์สิน หนี้สิน และสถานะในสัญญาแบบเฉพาะเจาะจง

เกี่ยวกับการจัดการภาษี ถ้าจำนวนที่ได้จากการหักหนี้สินออกจากทรัพย์สินที่จะถูกโอนเป็นบวก อาจจะเป็นวัตถุประสงค์ในการเสียภาษีบริษัทสำหรับผู้ขาย นอกจากนี้ ภาษีขายปกติจะถูกเรียกเก็บเช่นเดียวกับสัญญาซื้อขายปกติ

นอกจากนี้ ในการโอนธุรกิจ สามารถโอนเฉพาะทรัพย์สินที่เกี่ยวข้องกับธุรกิจและเก็บหนี้สินไว้ที่บริษัทของผู้ขายได้ อย่างไรก็ตาม โดยปกติจำเป็นต้องได้รับความยินยอมจากเจ้าหนี้แต่ละราย โดยเฉพาะถ้าหนี้สินเป็นเงินกู้จากสถาบันการเงิน หลักการคือไม่สามารถรับมรดกได้ถ้าไม่ได้รับความยินยอมจากสถาบันการเงินเนื่องจากจะเป็นการรับภาระหนี้

ดังนั้น ในการโอนธุรกิจ มีข้อเสียที่กระบวนการสำหรับการรับมรดกมักจะซับซ้อน ซึ่งเป็นข้อเสียที่ตรงข้ามกับข้อดีที่สามารถเลือกทรัพย์สินและหนี้สินที่จะรับมรดกได้อย่างยืดหยุ่น

ข้อดีและข้อเสียของการแยกบริษัท

ต่อไป จะอธิบายข้อดีและข้อเสียของการแยกบริษัท

ข้อดีของการแยกบริษัท

การแยกบริษัท คือ สิทธิและหน้าที่ของบริษัทผู้ขายจะถูกรับมรดกโดยบริษัทผู้รับมรดกอย่างครอบคลุม ดังนั้น ไม่จำเป็นต้องทำกระบวนการซับซ้อนเช่นการได้รับความยินยอมจากเจ้าหนี้สำหรับแต่ละสัญญา สิทธิและหน้าที่ที่ถูกรับมรดกรวมถึงสัญญาจ้างงานกับพนักงาน ดังนั้น ไม่จำเป็นต้องทำสัญญาจ้างงานใหม่กับพนักงานแต่ละคน

นอกจากนี้ ในกรณีของการแยกบริษัท สามารถทำให้ราคาการโอนเป็นหุ้นของบริษัทผู้ซื้อได้ ด้วยวิธีนี้ ผู้ซื้อสามารถรับมรดกธุรกิจโดยไม่ต้องเตรียมเงินสดได้

ข้อเสียของการแยกบริษัท

ถ้าได้รับกำไรจากการโอนผ่านการแยกบริษัท กำไรนั้นจะต้องเสียภาษีบริษัท อย่างไรก็ตาม มีข้อยกเว้นบางประการถ้าเงื่อนไขบางอย่าง (ข้อกำหนดที่เหมาะสม) ได้รับการปฏิบัติตาม

ดังนั้น ในการแยกบริษัท จะต้องพยายามให้การรับมรดกเป็นไปตามข้อกำหนดที่เหมาะสมที่สุดเท่าที่จะทำได้ แต่กระบวนการตรวจสอบและยืนยันนี้อาจจะใช้เวลาและความพยายาม ซึ่งเป็นข้อเสียของการแยกบริษัท

สรุป

ผู้บริหารบริษัทและผู้รับผิดชอบในการควบรวมและการเข้าซื้อ (M&A) ที่กำลังพิจารณาการสืบทอดธุรกิจผ่าน M&A จำเป็นต้องเข้าใจเนื้อหาและความแตกต่างของโครงสร้างแต่ละประเภท

อย่างไรก็ตาม ขั้นตอนที่จำเป็นในความเป็นจริงนั้นมีความซับซ้อนอย่างมาก นอกจากนี้ ในการโอนย้ายธุรกิจขนาดใหญ่หรือการแยกบริษัท การทำดิวดิลิเจนซ์ทางกฎหมาย การบัญชี และภาษีเพื่อการจัดการความเสี่ยงจึงเป็นสิ่งที่จำเป็นอย่างยิ่ง

ดังนั้น หากคุณกำลังจะดำเนินการโอนย้ายธุรกิจหรือการแยกบริษัท ขอแนะนำให้คุณปรึกษากับทนายความในระยะเร็ว นอกจากนี้ ในด้านภาษีและการบัญชี การมีผู้สามารถรับรองการบัญชีหรือผู้ปรึกษาภาษีเข้ามามีส่วนร่วมก็เป็นสิ่งที่ปกติ