การขายบริษัทที่ใช้ M&A: การอธิบายขั้นตอนและข้อดี-ข้อเสีย

ในอดีต การได้รับการลงทุนคืน (ที่เรียกว่า EXIT โดยทั่วไป) ในธุรกิจสตาร์ทอัพ ส่วนใหญ่จะเป็นผ่านการเปิดขายหุ้นสาธารณะ (IPO)

อย่างไรก็ตาม ในปัจจุบัน ผู้บริหารบางคนไม่ได้มุ่งหวังในการเปิดขายหุ้นสาธารณะ แต่เลือกที่จะขายธุรกิจผ่านการควบรวมธุรกิจ (M&A) โดยยังคงเป็นบริษัทที่ไม่เปิดขายหุ้นสาธารณะ

ดังนั้น เราจึงจะอธิบายรายละเอียดเกี่ยวกับข้อดี ข้อเสีย กระบวนการของการควบรวมธุรกิจ (M&A) และขั้นตอนที่ควรขอความช่วยเหลือจากทนายความ สำหรับผู้บริหารที่กำลังคิดจะขายธุรกิจของตน

การขายบริษัทผ่าน M&A คืออะไร

M&A ย่อมาจาก Mergers and Acquisitions ซึ่งถ้าแปลตรงตัวจะหมายถึง “การรวมกลุ่มและการซื้อขาย” ดังนั้น M&A คือการรวมกลุ่มหรือการซื้อขายบริษัท

วิธีการของ M&A มีการดำเนินการรวมกลุ่มที่กำหนดโดย “Japanese Company Law” หรือ กฎหมายบริษัทญี่ปุ่น ซึ่งเป็นหนึ่งในการปรับโครงสร้างองค์กร นอกจากนี้ยังมีการโอนย้ายหุ้นและการโอนย้ายธุรกิจ

กระบวนการรวมกลุ่มตาม “Japanese Company Law” มีการกำหนดขั้นตอนเพื่อปกป้องเจ้าหนี้อย่างเข้มงวด ด้วยเหตุนี้ บริษัทขนาดใหญ่ที่มีเจ้าหนี้จำนวนมากมักจะใช้วิธีนี้

ในทางกลับกัน บริษัทสตาร์ทอัพที่ขายบริษัทผ่าน M&A มักจะใช้การโอนย้ายหุ้นและการโอนย้ายธุรกิจ สำหรับ M&A ผ่านการโอนย้ายหุ้น มีการอธิบายอย่างละเอียดในบทความต่อไปนี้

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

ข้อดีและข้อเสียของการขายบริษัทผ่าน M&A

สำหรับบริษัทสตาร์ทอัพ วิธีการเรียกเก็บเงินทุนคืนสามารถทำได้ผ่านการเปิดขายหุ้นสาธารณะ (IPO) หรือ M&A ในบทความนี้เราจะอธิบายข้อดีและข้อเสียของ M&A เมื่อเทียบกับ IPO

ข้อดีของการใช้ M&A

ข้อดีของการขายบริษัทผ่าน M&A สำหรับบริษัทสตาร์ทอัพ สามารถสรุปได้ดังนี้

• สามารถเรียกเก็บเงินทุนคืนได้เร็วกว่าการเปิดขายหุ้นสาธารณะ (IPO)
• ผู้ก่อตั้งบริษัทสามารถลงมือทำธุรกิจอื่นได้

สามารถเรียกเก็บเงินทุนคืนได้เร็วกว่าการเปิดขายหุ้นสาธารณะ (IPO)

โดยทั่วไป ถ้าต้องการเปิดขายหุ้นสาธารณะ (IPO) จะต้องใช้เวลาเตรียมตัวหลายปี

นอกจากนี้ ค่าใช้จ่ายในการจ้างผู้เชี่ยวชาญและที่ปรึกษาเพื่อ IPO และการจัดระบบการจัดการภายในบริษัท จะสูงมาก

แต่ถ้าขายบริษัทผ่าน M&A หากพบผู้ซื้อ สามารถทำสัญญาได้ภายในหกเดือนถึงหนึ่งปี ซึ่งไม่ใช่เรื่องแปลก

แม้ว่าการทำ M&A อาจต้องขอความช่วยเหลือจากผู้เชี่ยวชาญภายนอก แต่ค่าใช้จ่ายจะต่ำกว่าการเปิดขายหุ้นสาธารณะ (IPO)

ผู้ก่อตั้งบริษัทสามารถลงมือทำธุรกิจอื่นได้

นอกจากนี้ ในกรณีของ M&A ผู้แทนของผู้ขายสามารถลาออกจากบริษัทได้ง่ายในเวลาเดียวกับการขายบริษัท

มักจะมีกรณีที่ผู้ก่อตั้งบริษัทสตาร์ทอัพที่พบธุรกิจใหม่ที่ต้องการทุ่มเท ต้องการสร้างธุรกิจใหม่ในบริษัทอื่น

นอกจากนี้ ถ้าบริษัทไม่ได้ขาดทุนและมีศักยภาพในอนาคต ผู้ก่อตั้งที่ถือหุ้นสามารถขายบริษัทผ่าน M&A และได้รับเงินจากการขาย ซึ่งสามารถนำเงินนี้ไปลงทุนในธุรกิจใหม่ได้

ข้อเสียของการใช้ M&A

• มีความเสี่ยงที่ผู้ก่อตั้งจะไม่สามารถควบคุมบริษัทได้
• มีโอกาสที่มูลค่าของบริษัทจะถูกประเมินต่ำกว่าการเปิดขายหุ้นสาธารณะ (IPO)

ความเสี่ยงที่ผู้ก่อตั้งจะไม่สามารถควบคุมบริษัทได้

ถ้าผู้ก่อตั้งต้องการลาออกจากบริษัทในเวลาเดียวกับการขายบริษัท จะไม่มีปัญหา แต่ถ้าไม่ต้องการลาออกและต้องการที่จะอยู่ในบริษัทในฐานะผู้บริหาร M&A จะมีความเสี่ยง

ถ้าทำ M&A โดยโอนสิทธิ์ควบคุมทั้งหมดของบริษัทไปยังบริษัทผู้ซื้อ บริษัทผู้ซื้อสามารถเลือกหรือยุบตำแหน่งผู้บริหารของบริษัทผู้ขายได้ด้วยตัวเอง ดังนั้น ไม่มีการรับประกันว่าผู้ก่อตั้งจะสามารถอยู่ในบริษัทหลังจากขายบริษัทได้

มูลค่าของบริษัทอาจถูกประเมินต่ำ

นอกจากนี้ ในกรณีของการขายบริษัทผ่าน M&A ราคาขายจะถูกตัดสินตามการต่อรองระหว่างบริษัทผู้ซื้อและผู้ขาย

ถ้าบริษัทผู้ซื้อประเมินศักยภาพในอนาคตของบริษัทผู้ขายสูงหรือคาดว่าจะมีผลกระทบทางธุรกิจ มูลค่าของบริษัทอาจถูกประเมินสูงกว่าการเปิดขายหุ้นสาธารณะ (IPO)

อย่างไรก็ตาม ในทางกลับกัน มีโอกาสที่จะถูกซื้อในราคาต่ำกว่าการเปิดขายหุ้นสาธารณะ (IPO) ดังนั้น ถ้าคุณกำลังพิจารณาการขายบริษัทผ่าน M&A ควรตั้งเกณฑ์ล่วงหน้าว่าจะขายบริษัทในราคาเท่าไหร่ถึงจะมีความเหมาะสมทางเศรษฐกิจ

วิธีการขายบริษัทโดยการควบรวมกิจการ (M&A)

เราจะอธิบายขั้นตอนในการขายบริษัทผ่านการควบรวมกิจการ (M&A) และบทบาทของทนายความในกระบวนการนี้

สัญญาและกระบวนการที่จำเป็นในการควบรวมธุรกิจ (M&A)

ในกรณีที่ต้องการขายบริษัทผ่านการควบรวมธุรกิจ (M&A) จะมีกระบวนการดังต่อไปนี้

การทำสัญญาความลับ

เมื่อผู้ขายและผู้ซื้อที่เป็นผู้สมัครได้ถูกตัดสินแล้ว และเริ่มมีการพิจารณาเรื่องการควบรวมธุรกิจ (M&A) อย่างเจาะจง สิ่งแรกที่ทั้งสองฝ่ายจะทำคือการทำสัญญาความลับระหว่างกัน

การพิจารณาเรื่องการควบรวมธุรกิจ (M&A) เป็นข้อมูลที่มีความลับสูงสำหรับทั้งสององค์กร จนกระทั่งมีการตกลงขายบริษัทเสร็จสิ้น การพิจารณาเรื่องการควบรวมธุรกิจ (M&A) จะถูกทราบเพียงทีมผู้บริหารและบางส่วนของพนักงานที่รับผิดชอบเท่านั้น และจะถูกเก็บเป็นความลับจากพนักงานทั่วไป

โดยเฉพาะถ้าบริษัทผู้ขายหรือบริษัทผู้ซื้อเป็นบริษัทจดทะเบียน ข้อมูลดังกล่าวจะกลายเป็นข้อมูลภายในที่สำคัญ ดังนั้นจึงจำเป็นต้องหลีกเลี่ยงการรั่วไหลของข้อมูลอย่างสูงสุด

นอกจากนี้ หลังจากที่สัญญาความลับถูกทำขึ้น บริษัทผู้ขายและบริษัทผู้ซื้อจะเริ่มเปิดเผยชื่อบริษัทของกันและกัน

การทำสัญญาข้อตกลงพื้นฐาน

เมื่อบริษัทผู้ซื้อตัดสินใจที่จะดำเนินการควบรวมธุรกิจ (M&A) อย่างเป็นทางการ บริษัทผู้ซื้อจะส่ง “หนังสือแสดงเจตนา” ไปยังบริษัทผู้ขาย

เมื่อบริษัทผู้ขายแสดงเจตนาที่จะต่อรองการขายบริษัท ทั้งสองฝ่ายจะทำสัญญาข้อตกลงพื้นฐานเกี่ยวกับการพิจารณาการควบรวมธุรกิจ (M&A) สัญญาข้อตกลงพื้นฐานจะระบุว่าบริษัทผู้ขายและบริษัทผู้ซื้อจะดำเนินการพิจารณาการควบรวมธุรกิจ (M&A)

อย่างไรก็ตาม ส่วนของข้อตกลงในการพิจารณาการควบรวมธุรกิจ (M&A) นี้ โดยทั่วไปจะถือเป็นข้อตกลงของสุภาพบุรุษที่ไม่มีผลผูกมัดทางกฎหมาย ดังนั้น แม้ว่าในที่สุดจะไม่มีการตกลงเรื่องการควบรวมธุรกิจ (M&A) ก็ไม่มีผู้เกี่ยวข้องที่จะต้องรับผิดชอบในการชดใช้ความเสียหายหรือความรับผิดชอบอื่น ๆ ตามปกติ

เราได้อธิบายเกี่ยวกับข้อกำหนดในสัญญาข้อตกลงพื้นฐานในการควบรวมธุรกิจ (M&A) และผลผูกมัดทางกฎหมายอย่างละเอียดในบทความด้านล่างนี้

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

การตรวจสอบความเที่ยงธรรม (Due Diligence) และการทำสัญญาสุดท้าย

สิ่งที่จำเป็นสำหรับบริษัทผู้ซื้อในการตัดสินใจว่าจะดำเนินการควบรวมธุรกิจ (M&A) หรือไม่ คือการตรวจสอบความเที่ยงธรรม (Due Diligence) ซึ่งเป็นกระบวนการที่ใช้ในการตรวจสอบค่าและความเสี่ยงของบริษัทผู้ขาย ซึ่งเราจะอธิบายเพิ่มเติมในภายหลัง

หลังจากที่บริษัทผู้ซื้อตัดสินใจที่จะดำเนินการควบรวมธุรกิจ (M&A) อย่างสุดท้าย ตามการตรวจสอบความเที่ยงธรรม (Due Diligence) สัญญาสุดท้ายเกี่ยวกับการขายบริษัทจะถูกทำขึ้นระหว่างบริษัทผู้ขายและบริษัทผู้ซื้อ

ในสัญญาสุดท้าย โดยทั่วไปจะมีข้อกำหนดเกี่ยวกับราคาการขายบริษัท วิธีการโอนหุ้นหรือทรัพย์สิน การจัดการผู้แทนของบริษัทผู้ขายหลังจากการขายบริษัท และอื่น ๆ

เมื่อสัญญาสุดท้ายถูกทำขึ้น ผู้ขายและผู้ซื้อจะดำเนินการตามที่ระบุในสัญญา และการขายบริษัทจะถูกดำเนินการ กระบวนการดำเนินการนี้เรียกว่า “การปิดการขาย” (Closing)

ทำไมต้องมีทนายความในการ M&A

เมื่อบริษัททำการ M&A ปกติจะขอความช่วยเหลือจากผู้เชี่ยวชาญภายนอก เช่น ทนายความหรือผู้สอบบัญชีรับรอง

ทนายความสนับสนุนบริษัทในการ M&A โดยส่วนใหญ่ในสองสถานการณ์ดังต่อไปนี้:

• การต่อรองและการทำสัญญา
• การตรวจสอบความถูกต้องทางกฎหมาย (Legal Due Diligence)

การต่อรองและการทำสัญญา

ขั้นแรก, ในการ M&A บริษัทผู้ขายและบริษัทผู้ซื้อจะทำสัญญาในหลายขั้นตอน เช่น ขั้นตอนการพิจารณารายละเอียดและขั้นตอนการตกลงขายบริษัทสุดท้าย

โดยทั่วไป, การขายบริษัทผ่าน M&A สำคัญมากสำหรับทั้งผู้ซื้อและผู้ขาย เพราะมันส่งผลต่ออนาคตของบริษัท ดังนั้น, สัญญาไม่ควรเป็นไปในทางที่ไม่เป็นธรรมต่อบริษัทของคุณ

นอกจากนี้, สำหรับการตกลงขายบริษัทสุดท้าย ผู้ขายและผู้ซื้อต้องต่อรองสัญญาโดยอิงจากผลของการตรวจสอบความถูกต้องทางกฎหมายที่ทำก่อนหน้านั้น

แม้ว่าจะสามารถรับแบบฟอร์มสัญญา M&A ได้ง่าย แต่เมื่อทำสัญญาจริง คุณต้องแน่ใจว่าสัญญานั้นสะท้อนถึงสถานการณ์เฉพาะของแต่ละกรณี

ถ้ามีสิ่งที่อาจเป็นความเสี่ยงสำหรับบริษัทของคุณหรือมีข้อกังวลในการ M&A คุณอาจจำเป็นต้องปรับปรุงสัญญา เช่น การเพิ่มข้อกำหนดเพื่อลดความเสี่ยง

ในการต่อรองและการจัดทำสัญญาเหล่านี้ คุณจำเป็นต้องมีความรู้ทางกฎหมายเฉพาะทาง เช่น กฎหมายบริษัท ดังนั้น, ทนายความจึงจำเป็นต้องมีส่วนร่วมในขั้นตอนการต่อรองและการทำสัญญา

การตรวจสอบความถูกต้องทางกฎหมาย (Legal Due Diligence)

ขั้นที่สอง, ทนายความจำเป็นต้องมีส่วนร่วมในการตรวจสอบความถูกต้องทางกฎหมายที่ทำก่อนการตกลงขายบริษัทสุดท้าย

การตรวจสอบความถูกต้องในการ M&A คือกระบวนการที่บริษัทผู้ซื้อตรวจสอบค่าของบริษัทผู้ขายและความสามารถในการสร้างรายได้

ถ้าการตรวจสอบความถูกต้องเปิดเผยข้อเท็จจริงที่ส่งผลกระทบต่อมูลค่าของบริษัทผู้ขาย การ M&A อาจถูกยกเลิก ดังนั้น, การตรวจสอบความถูกต้องเป็นกระบวนการที่สำคัญมากในการขายบริษัทผ่าน M&A

การตรวจสอบความถูกต้องจะทำจากมุมมองที่หลากหลาย เช่น การเงิน, กฎหมาย, ทรัพยากรมนุษย์, ระบบ และการตรวจสอบความถูกต้องทุกประเด็นไม่สามารถทำได้จริงในทางปฏิบัติทั้งในเชิงเวลาและค่าใช้จ่าย

อย่างไรก็ตาม, การตรวจสอบความถูกต้องทางการเงินและกฎหมายมีผลต่อมูลค่าของบริษัทอย่างมาก ดังนั้น, มักจะทำในทุกกรณีของการ M&A

ทนายความภายนอกมักจะทำการตรวจสอบความถูกต้องทางกฎหมาย

แน่นอน, ถ้าบริษัทผู้ซื้อมีแผนกกฎหมาย ผู้รับผิดชอบกฎหมายภายในบริษัทสามารถทำการตรวจสอบความถูกต้องทางกฎหมายได้

แต่ทำไมถึงต้องขอความช่วยเหลือจากผู้เชี่ยวชาญภายนอก นั่นเพราะถ้ามีการละเลยในการตรวจสอบความถูกต้องทางกฎหมายที่ชัดเจนและทำให้บริษัทผู้ซื้อเกิดความเสียหาย ผู้บริหารอาจต้องรับผิดชอบต่อผู้ถือหุ้นและผู้อื่นๆ

ในเวลานี้, ถ้าทนายความมีประสบการณ์ในการตรวจสอบความถูกต้องทางกฎหมายในการ M&A จะสามารถลดความเสี่ยงในการละเลยข้อที่ควรตรวจสอบได้มาก

สรุป

หากคุณต้องการขายบริษัทผ่านการควบรวมและการซื้อขาย (M&A), การลงทะเบียนกับบริษัทที่ให้บริการในการให้คำปรึกษาเรื่อง M&A เช่น บริษัทนายหน้า มักจะเป็นทางที่เลือกบ่อยครั้ง นอกจากนี้ ธนาคารที่มีการธุรกรรมหรือผู้ให้คำปรึกษาเรื่อง M&A เช่น ผู้สอบบัญชีที่ได้รับการรับรอง หรือ ทนายความที่เชี่ยวชาญด้านภาษี ก็อาจเป็นผู้ทำหน้าที่เป็นนายหน้าในการซื้อขายบริษัทด้วย

เมื่อคุณลงทะเบียนบริษัทของคุณเป็นรายการขายกับบริษัทที่ให้คำปรึกษาเรื่อง M&A, บริษัทหรือบุคคลที่ต้องการซื้อบริษัทจะสามารถดูข้อมูลเกี่ยวกับบริษัทที่ขายอยู่ ข้อมูลนี้มักจะประกอบด้วยบางส่วนของข้อมูลการตัดสินใจ เช่น ยอดขายประจำปีก่อนหน้า โดยไม่ต้องเปิดเผยชื่อบริษัท

ในปัจจุบัน บริษัทที่ต้องการซื้อบริษัทสตาร์ทอัพที่มีศักยภาพในอนาคตเพิ่มขึ้น ดังนั้น การขายบริษัทผ่าน M&A จะยังคงเป็นวิธีการออกจากธุรกิจ (EXIT) ที่มีประสิทธิภาพสำหรับผู้ก่อตั้งบริษัทในอนาคต