ถึงขั้นไหนที่การรับสมัครผู้ตรวจสอบในคลินิกความงามถือเป็นถูกกฎหมาย? อธิบายเกี่ยวกับ 'Japanese Medical Practitioners Act

ในเรื่องของ “การโฆษณา” ที่เกี่ยวกับการแพทย์มีการกำหนดข้อบังคับที่หลากหลาย หากทำให้ผู้ป่วยเข้าใจผิดหรือยอมรับการโฆษณาที่เป็นเท็จ จะทำให้ไม่สามารถให้บริการทางการแพทย์ที่มีคุณภาพและเหมาะสมอย่างมีประสิทธิภาพ ซึ่งสุดท้ายแล้วจะส่งผลเสียต่อสุขภาพของประชาชน

กฎหมายที่กำหนดเกี่ยวกับการโฆษณาทางการแพทย์คือ “กฎหมายการแพทย์ญี่ปุ่น” กฎหมายนี้ได้รับการแก้ไขในวันที่ 1 มิถุนายน พ.ศ. 2561 (2018) และก่อนหน้านี้ “การโฆษณา” ที่กำหนดโดย “กฎหมายการแพทย์ญี่ปุ่น” ไม่รวมถึงเว็บไซต์หรือจดหมายข่าวทางอีเมล หรือโบรชัวร์ที่แจกตามความต้องการของผู้ป่วย แต่ได้กลายเป็นวัตถุประสงค์ของการควบคุมการโฆษณา

อย่างไรก็ตาม ในเรื่องของการควบคุมการโฆษณา ไม่ได้เพียงแค่ “กฎหมายการแพทย์ญี่ปุ่น” ที่ถูกแก้ไขเท่านั้น แต่ยังต้องเข้าใจกฎหมายที่เกี่ยวข้องอื่น ๆ อีก เช่น กฎบัตรการบังคับบัญชาหรือพระราชกฤษฎีกา ซึ่งในปัจจุบันยังไม่ชัดเจนว่าอะไรถือว่าถูกต้องตามกฎหมายและอะไรถือว่าผิดกฎหมาย

ดังนั้น ในครั้งนี้เราจะอธิบายละเอียดเกี่ยวกับ “การโฆษณาที่เกี่ยวกับการแพทย์” ที่ได้รับความสนใจมาก โดยเฉพาะ “การโฆษณารับสมัครผู้ร่วมทดลอง” ที่คลินิกความงามทำ

“การโฆษณาที่เกี่ยวกับการแพทย์” ที่เป็นวัตถุประสงค์ของการควบคุมคืออะไร

ก่อนการแก้ไข “กฎหมายการแพทย์ญี่ปุ่น” “การโฆษณาที่เกี่ยวกับการแพทย์” ที่เป็นวัตถุประสงค์ของการควบคุมต้องเป็นไปตามสามข้อกำหนดต่อไปนี้

• มีเจตนาที่จะดึงดูดผู้ป่วยให้มาตรวจ (ความดึงดูด)
• สามารถระบุชื่อของสถานพยาบาลได้ (ความเฉพาะเจาะจง)
• อยู่ในสภาพที่คนทั่วไปสามารถเห็นได้โดยไม่ต้องหาเอง (ความรู้จัก)

ก่อนการแก้ไข ข้อกำหนดรวมถึง “ความรู้จัก” ดังนั้นเว็บไซต์ที่ผู้รับข้อมูลต้องเข้าถึงด้วยตนเองจึงไม่ถือว่าเป็น “การโฆษณา” และไม่เป็นวัตถุประสงค์ของการควบคุม

แต่เนื่องจากการแก้ไขกฎหมาย “ความรู้จัก” ถูกลบออกจากข้อกำหนด ดังนั้นถ้าเพียงแค่ “ความดึงดูด” และ “ความเฉพาะเจาะจง” ถูกตรงตาม ก็จะเป็นวัตถุประสงค์ของการควบคุม นั่นคือ เว็บไซต์ของสถานพยาบาล จดหมายข่าวทางอีเมล หรือโบรชัวร์ที่แจกตามความต้องการของผู้ป่วยก็เป็นวัตถุประสงค์ของการควบคุมการโฆษณา

ในปัจจุบัน สื่อที่เป็นวัตถุประสงค์ของการควบคุมการโฆษณามีดังนี้

• ใบปลิว โบรชัวร์ จดหมายโดยตรง ฯลฯ
• โปสเตอร์ ป้าย ไฟเนอร์ ลูกโป่งโฆษณา ฯลฯ
• สิ่งพิมพ์ เช่น หนังสือพิมพ์ นิตยสาร ทีวี วิทยุ ฯลฯ
• อีเมล อินเทอร์เน็ต
• การสัมมนา การปรึกษาที่มุ่งหวังผู้ที่ไม่ระบุชื่อจำนวนมาก

เริ่มต้นแล้ว ควรจะโพสต์รับสมัครผู้สนใจเป็นผู้ทดลองการศัลยกรรมความงามในเว็บไซต์รีวิวหรือไม่

แล้วการรับสมัครผู้ทดลองนั้น จะถูกอนุญาตหรือไม่?

ในปัจจุบัน การใช้ผู้ทดลองเป็นวิธีการตลาดที่สำคัญในอุตสาหกรรมคลินิกความงาม สิ่งที่สามารถโฆษณาเกี่ยวกับการแพทย์ได้ถูกจำกัดโดยกฎหมายแพทย์ญี่ปุ่น (Japanese Medical Law) และสิ่งที่สามารถโฆษณาได้โดยเฉพาะอย่างยิ่งคือดังต่อไปนี้:

• การเป็นแพทย์
• ชื่อแผนกการรักษา
• ชื่อโรงพยาบาลที่เกี่ยวข้อง, หมายเลขโทรศัพท์, ที่อยู่, และชื่อของผู้จัดการ
• วันที่รักษาหรือเวลาที่รักษาหรือการดำเนินการรักษาตามนัดหมาย
• เป็นโรงพยาบาลที่ได้รับการกำหนดเพื่อการรักษาทางการแพทย์ที่เฉพาะเจาะจงตามกฎหมาย
• มีหรือไม่มีสิ่งอำนวยความสะดวกสำหรับผู้ป่วยนอนโรงพยาบาล, และจำนวนแพทย์, เภสัชกร, พยาบาล, และอื่น ๆ
• เนื้อหาของการรักษาทางการแพทย์

แต่สำหรับ “การโฆษณารับสมัครผู้ทดลอง” ในหัวข้อนี้ แม้จะไม่ได้รวมอยู่ในรายการที่สามารถโฆษณาได้ แต่เว็บไซต์ของคลินิกความงามส่วนใหญ่ก็ยังรับสมัครผู้ทดลองอยู่

สิ่งที่ทำให้สามารถทำได้คือ “การยกเลิกการจำกัดรายการที่สามารถโฆษณาได้” ตามข้อ 1 ข้อ 9 ข้อ 2 ของกฎหมายแพทย์ญี่ปุ่น (Japanese Medical Law Enforcement Regulations)

คุณสมบัติในการยกเลิกการจำกัดรายการที่สามารถโฆษณาได้คืออะไร

คุณสมบัติที่เฉพาะเจาะจงในการยกเลิกการจำกัดรายการที่สามารถโฆษณาได้ คือ ต้องเป็นการที่ได้ตรงตามข้อ 1 ถึง 4 ทั้งหมดดังต่อไปนี้:

• เป็นข้อมูลที่มีประโยชน์ในการเลือกที่เหมาะสมเกี่ยวกับการแพทย์ และเป็นข้อมูลที่ผู้ป่วยหรือผู้ที่เกี่ยวข้องได้ขอรับเองผ่านเว็บไซต์หรือโฆษณาที่คล้ายกัน
• เป็นข้อมูลที่ผู้ป่วยสามารถสอบถามได้ง่าย โดยการระบุข้อมูลติดต่อหรือวิธีการอื่น ๆ
• ให้ข้อมูลเกี่ยวกับเนื้อหาการรักษาที่จำเป็นตามปกติ, ค่าใช้จ่าย, และเรื่องอื่น ๆ ที่เกี่ยวข้องกับการรักษาที่เป็นอิสระ
• ให้ข้อมูลเกี่ยวกับความเสี่ยงหลัก, ผลข้างเคียง, และเรื่องอื่น ๆ ที่เกี่ยวข้องกับการรักษาที่เป็นอิสระ

การรักษาที่เป็นอิสระ คือ “การแพทย์ที่ล้ำหน้า” หรือ “การรักษาเพื่อความงาม (รวมถึงการศัลยกรรมความงาม)” ซึ่งไม่สามารถใช้ประกันสุขภาพสาธารณะ

ด้วยข้อบังคับนี้ ถ้าคลินิกความงามได้ตรงตามคุณสมบัติทั้งหมดในการยกเลิกการจำกัด จะสามารถโพสต์โฆษณารับสมัครผู้ทดลองการศัลยกรรมความงามในเว็บไซต์รีวิวหรือเว็บไซต์ของตนเองได้

สำหรับ “ข้อควรระวังเมื่อโพสต์รีวิวของผู้ป่วยหรือภาพเปรียบเทียบก่อนและหลังการผ่าตัดในเว็บไซต์รีวิวการศัลยกรรมความงาม” สามารถดูรายละเอียดได้ในบทความด้านล่างนี้

https://monolith.law/corporate/cosmetic-surgery-image-point[ja]

คลินิกทางเลือกบางแห่งสามารถรับสมัครผู้ตรวจสอบผ่านทางทีวีหรือไม่

ทีวีเป็นสื่อที่ส่งข้อมูลไปยังจำนวนมากของผู้คนในเวลาเดียวกัน และไม่ตรงกับข้อกำหนดที่ 1 ของการยกเลิกการจำกัดสิ่งที่สามารถโฆษณาได้ ดังนั้นคลินิกทางความงามไม่สามารถรับสมัครผู้ตรวจสอบผ่านทางทีวีได้

อย่างไรก็ตาม แม้ว่าคลินิกทางความงามจะไม่สามารถใช้ทีวี แต่ยังมีสื่ออื่น ๆ ที่สามารถใช้รับสมัครผู้ตรวจสอบได้ ดังนี้

• เว็บไซต์ของตนเอง
• จดหมายข่าวทางอีเมล
• แผ่นพับที่แจกจ่ายตามความต้องการของผู้ป่วย
• เว็บไซต์รีวิว
• สื่อที่คล้ายกับที่กล่าวมาข้างต้น

สำหรับสื่อที่กล่าวถึงข้างต้น ยังต้องปฏิบัติตามข้อกำหนดที่ 2-4 ของการยกเลิกการจำกัดสิ่งที่สามารถโฆษณาได้ ดังที่ได้กล่าวไว้ก่อนหน้านี้

การเผยแพร่ประสบการณ์จากผู้ทดสอบบนเว็บไซต์หรือเว็บไซต์รีวิว

ในกฎหมายการแพทย์ของญี่ปุ่น มีการห้ามการโฆษณาที่เกี่ยวกับการแพทย์ 5 ประการ ซึ่งต้องเป็น “การโฆษณาที่เกี่ยวกับการแพทย์” ที่มี “ความน่าดึงดูด” และ “ความเฉพาะเจาะจง”

• การโฆษณาที่มีเนื้อหาเท็จ
• การโฆษณาที่ระบุว่าดีกว่าโรงพยาบาลหรือคลินิกอื่น
• การโฆษณาที่โอ้อวด
• การโฆษณาที่มีเนื้อหาที่ขัดต่อศีลธรรมสาธารณะ
• การโฆษณาที่ไม่ได้รับอนุญาต

นอกจากนี้ ยังมีการห้ามการโฆษณาอีก 2 ประการตามคำสั่งของกระทรวง

• การโฆษณาที่มาจากประสบการณ์ส่วนตัวของผู้ป่วยเกี่ยวกับการรักษาหรือผลของการรักษา (คำสั่งของกระทรวง มาตรา 1 ข้อ 9 ข้อที่ 1)
• การโฆษณาที่มีภาพถ่ายก่อนหรือหลังการรักษาที่อาจทำให้ผู้ป่วยเข้าใจผิดเกี่ยวกับการรักษาหรือผลของการรักษา (คำสั่งของกระทรวง มาตรา 1 ข้อ 9 ข้อที่ 2)

ประสบการณ์ของผู้ทดสอบจะตรงกับ “ประสบการณ์ที่มาจากผู้ป่วยเกี่ยวกับการรักษาหรือผลของการรักษา” ตามคำสั่งของกระทรวง มาตรา 1 ข้อ 9 ข้อที่ 1 ดังนั้น จึงจะอธิบายรายละเอียดเพิ่มเติมเกี่ยวกับสิ่งนี้

เงื่อนไขที่จะอนุญาตให้มีประสบการณ์ของผู้ทดสอบ

ข้อกำหนดของคำสั่งกระทรวงหมายความว่า ① สถานพยาบาล ② ในเรื่องของการรักษาหรือผลของการรักษา ③ นำเสนอประสบการณ์ส่วนตัวของผู้ป่วย ④ เพื่อดึงดูดลูกค้า นี่เป็นเพราะว่า ความรู้สึกของผู้ป่วยแต่ละคนอาจแตกต่างกัน ดังนั้น การนำเสนอประสบการณ์ของผู้ป่วยคนหนึ่งอาจทำให้เกิดความเข้าใจผิด

อย่างไรก็ตาม ในแนวทางการโฆษณาการแพทย์ การโพสต์ประสบการณ์บน ① เว็บไซต์ที่บริหารโดยบุคคลธรรมดา ② หน้าส่วนตัวของ SNS และ ③ เว็บไซต์รีวิวที่บริหารโดยบุคคลที่สาม จะไม่ถือว่าเป็นการโฆษณาเนื่องจากไม่มี “ความน่าดึงดูด” ซึ่งเป็นหนึ่งในเงื่อนไขของการโฆษณาที่เกี่ยวกับการแพทย์

ดังนั้น แม้แอปพลิเคชันรีวิวและการจองการแพทย์เสริมความงาม “Tribu” จะไม่มี “ความน่าดึงดูด” การโพสต์ประสบการณ์ของผู้ทดสอบก็จะไม่ถือว่าฝ่าฝืนคำสั่งของกระทรวง

อย่างไรก็ตาม หากมีการร้องขอจากสถานพยาบาลหรือได้รับค่าตอบแทนเป็นเงินสดหรืออื่น ๆ จะถือว่ามี “ความน่าดึงดูด” ดังนั้น ผู้ป่วยจึงต้องเขียนประสบการณ์ของตนเองบนเว็บไซต์รีวิวโดยไม่ได้รับเงินหรือสิ่งอื่น ๆ จากสถานพยาบาล

สำหรับ “การให้ค่าตอบแทนในการโพสต์รีวิวการศัลยกรรมเสริมความงามเป็นไปได้หรือไม่? ความเสี่ยงทางกฎหมายในการบริหารเว็บไซต์” กรุณาอ่านรายละเอียดในบทความด้านล่างนี้

https://monolith.law/corporate/medical-institution-reward-law[ja]

เงื่อนไขที่จะอนุญาตให้มีภาพถ่ายก่อนและหลังการรักษา

ภาพถ่ายก่อนและหลังการรักษาอาจทำให้ผู้ป่วยเข้าใจผิดเกี่ยวกับผลของการรักษา ดังนั้นจึงถูกห้ามโดยคำสั่งของกระทรวง แต่ถ้าสามารถเติมเต็มเงื่อนไขทั้งหมดของการยกเลิกการจำกัดการโฆษณาที่เป็นไปได้

นั่นคือ ถ้า ① บนเว็บไซต์ของสถานพยาบาล ② มีที่ติดต่อ ③ มีคำอธิบายเกี่ยวกับการรักษาและค่าใช้จ่าย ④ มีคำอธิบายเกี่ยวกับความเสี่ยงหลักและผลข้างเคียง แม้จะเป็นภาพถ่ายก่อนและหลังการรักษาก็จะไม่ถือว่าเป็น “การโฆษณาที่อาจทำให้เข้าใจผิดเกี่ยวกับผลของการรักษา”

สรุป

เราได้ทำการอธิบายเกี่ยวกับการโฆษณารับสมัครผู้ทดลองสำหรับการตลาดคลินิกความงาม โดยอ้างอิงจาก “Japanese Medical Practitioners Act” “Enforcement Regulations” และ “Ministerial Ordinance” แต่จุดสำคัญที่สุดคือ 2 ประเด็นต่อไปนี้:

• ว่าเป็น “การโฆษณาที่เกี่ยวข้องกับการแพทย์” หรือไม่ (มีความส่อเสียมหรือเฉพาะเจาะจงหรือไม่)
• ว่าได้เติมเต็ม “4 ข้อกำหนดสำหรับการยกเลิกการจำกัดสิ่งที่สามารถโฆษณาได้” ทั้งหมดหรือไม่

อย่างไรก็ตาม, การตัดสินใจว่าแอปหรือบริการที่เกิดขึ้นอย่างต่อเนื่องในโลกอินเทอร์เน็ตนี้ไม่ได้ฝ่าฝืนกฎหมายต่าง ๆ หรือไม่ คุณจำเป็นต้องตรวจสอบกฎหมายที่เกี่ยวข้องอย่างละเอียดและวิเคราะห์และพิจารณาแต่ละกรณี

ดังนั้น, เราขอแนะนำให้คุณปรึกษากับทนายความที่มีความรู้และประสบการณ์เฉพาะทางก่อนที่คุณจะทำ “การโฆษณาที่เกี่ยวข้องกับการแพทย์” แทนที่จะตัดสินใจด้วยตัวเอง