NDA 체결 후 '비밀 정보'로 자사 사업을 전개. 그 법적 위험을 설명
다른 회사와 새로운 거래를 시작할 때 필수적인 비밀유지계약(NDA). NDA에서는 상대방으로부터 공개된 비밀 정보를 정해진 목적의 범위 내에서 사용하는 것이 의무화됩니다.
그러나, NDA 체결 후에, 어떠한 사정으로 인해 상대방으로부터 공개된 비밀 정보를 바탕으로 자사 사업을 진행하고 싶을 수도 있습니다. 이러한 비밀 정보의 활용은 NDA에 위반되므로, 법적 위험을 이해하고 있어야 합니다.
그래서, 구체적으로 어떤 법적 위험을 예상해야 하는지, 위험의 내용이나 정도에 대해 설명하겠습니다.
비밀유지계약(NDA)의 목적 외 사용 금지
NDA에서는, 아래의 조항 예시처럼 상대방으로부터 공개된 비밀 정보를 목적 외에 사용하는 것을 금지하는 규정이 일반적으로 마련됩니다.
가와 나는, 상대방으로부터 공개된 기밀 정보를, 가나간의 업무 제휴 검토 이외의 목적으로 사용해서는 안된다.
정보를 공개하는 측에서 보면, 해당 정보는 자사의 사업에 있어 중요합니다. 따라서, NDA에서 정한 공개 목적 외에 공개된 정보가 사용되는 것은 당연히 예상하지 않습니다. 공개한 비밀 정보가 공개 측의 사업의 핵심에 관련된 성격의 것인 경우, 해당 정보가 경쟁 기업에 유출되어 치명적인 손해를 입을 위험도 있습니다. 이 때문에, NDA에서는 위의 조항 예시처럼 목적 외 사용의 금지가 규정됩니다.
정보 공개를 받은 측이 NDA에서 정한 목적 외에 해당 정보를 이용하거나 유출한 경우, 그로 인해 공개 측에 발생한 손해를 배상하는 책임을 집니다. 손해배상 책임에 대해서는, NDA에서 아래와 같은 규정이 마련되는 것이 일반적입니다.
가와 나가 상대방의 서면에 의한 사전 동의 없이 상대방의 기밀 정보를 제3자에게 공개하거나 유출함으로써 상대방에게 손해를 입힌 경우, 상대방은 가와 나에게 그 손해의 배상을 청구할 수 있다.
또한, NDA에 따라서는, 손해배상 책임의 범위를 제한하는 내용이 포함되어 있는 경우도 있습니다. 예를 들어, 손해배상액의 예정으로 일정한 금액이 NDA에 미리 정해져 있는 예나, 손해배상의 범위를 일반적으로 발생할 손해로 제한하고, 특별한 사정에서 발생한 손해나 간접적인 손해, 손실 이익 등에 대해서는 손해배상의 대상에서 제외하는 예 등이 있습니다.
또한, 비밀유지계약의 다른 조항 예시에 대해서는, 아래 기사에서도 자세히 설명하고 있습니다.
https://monolith.law/corporate/checkpoints-nondisclosure-agreement[ja]
비밀 정보를 사용하여 자체 사업을 수행하는 위험
가령, NDA에 정의된 공개 목적 외의 목적으로 상대방의 비밀 정보를 사용한 경우, 어떤 위험이 있을까요? 여기서 예상되는 위험은 다음의 3가지입니다.
- 서비스의 중단
- 손해배상 청구
- 1과 2에 대응하기 위한 변호사 비용 등 대응 비용
이 중, 주요한 점은 1과 2라고 생각됩니다. 1과 2에 대해서는 NDA 자체의 계약 위반에 기반한 책임과 부정 경쟁 방지법 위반에 기반한 책임이 있습니다.
NDA 자체의 계약 위반에 기반한 책임
NDA에서 정의된 비밀 정보에 해당하는 상대방의 정보를 자사의 사업에서 사용한 경우, NDA에서의 비밀 정보의 목적 외 사용 금지에 관한 조항에 위반합니다. 따라서, 이론적으로는 계약 위반에 따른 손해배상 책임을 지게 됩니다. 또한, 이와 함께, 상대방으로부터 해당 비밀 정보를 사용한 서비스의 중단을 청구받을 가능성도 있습니다.
부정 경쟁 방지법 위반에 기반한 책임
거래 상대방으로부터 공개를 받은 비밀 정보를 상대에게 무단으로 목적 외 사용한 경우, 해당 행위는 부정 경쟁 방지법 제2조 제7항의 부정 경쟁 행위에 해당한다고 판단될 가능성도 있습니다. 동법 제2조 제7항은 “부정한 이익을 얻는 목적으로, 또는 그 사업 비밀 보유자에게 손해를 입히는 목적으로, 그 사업 비밀을 사용하거나 공개하는 행위”는 “부정 경쟁”에 해당한다고 하고 있습니다.
부정 경쟁 방지법 제3조는 “부정 경쟁으로 인해 사업상의 이익이 침해되거나 침해될 우려가 있는 경우에는 해당 행위의 중단을 청구할 수 있다”고 하고 있습니다. 또한, 동법 제4조는 고의 또는 과실로 부정 경쟁을 행하여 타인의 사업상의 이익을 침해한 경우, 이로 인해 발생한 손해의 배상을 청구할 수 있다고 하고 있습니다.
비밀 정보의 목적 외 사용에 따른 위험 정도
민사 소송에서의 주장 입증 책임
비밀 정보를 목적 외로 사용한 경우, 이론적으로는 앞서 언급한 것처럼, 손해배상 책임이나 서비스의 중지 청구를 받을 위험이 있습니다. 그러나, 이러한 청구가 법원에 인정되기 위해서는, 비밀 정보를 목적 외로 사용되었다고 주장하는 측이 청구의 요건에 해당하는 사실을 주장하고 입증해야 한다는 점에 주의가 필요합니다.
민사 소송에서는, 비밀 정보의 목적 외 사용이 사실이라 해도, 손해배상이나 중지를 청구하는 측이 그것을 뒷받침하는 증거를 제출하지 못하면, 법원은 청구를 인정할 수 없는 구조입니다.
NDA 자체의 계약 위반에 따른 위험
비밀 정보의 목적 외 사용을 이유로 손해배상 청구를 할 경우, 청구하는 측이 손해액을 입증해야 합니다. 이 경우의 손해액은, 비밀 정보의 목적 외 사용이 원인이 되어, 상대방이 입은 손해, 즉, 목적 외 사용이 없었다면 상대방이 원래 얻었을 이익입니다.
그러나, 실제로 ‘목적 외 사용이 없었다면 상대방이 지금보다 ●●원 더 많은 이익을 얻었을 것이다’라고 주장하고 입증하는 것은 쉽지 않습니다. 따라서, 실제로는 목적 외 사용의 사실이 법원에 인정되는 경우라도, 손해액의 입증에 실패하여 손해배상이 인정되지 않거나, 또는 매우 적은 금액이 될 가능성이 높습니다.
또한, 원래 비밀 정보를 공개받은 측이 정보를 목적 외로 사용했다는 것 자체, 그것을 쉽게 증명할 수 있는 것은 아닙니다. 가령 NDA에 기초하여 비밀 정보를 공개한 후에, 그 정보를 사용할 가능성이 있는 서비스를 상대방이 시작했다 해도, 그것만으로 공개를 받은 측이 비밀 정보를 목적 외로 사용했다고 단정하는 것은 일반적으로 어렵습니다. NDA에 기초한 정보 공개와는 별도의 경로로 유사한 정보를 받았을 가능성 등을 배제할 수 없기 때문입니다.
따라서, NDA에 의한 계약 위반으로 인해 손해배상이나 중지가 인정되는 가능성은 그리 높지 않으며, 비밀 정보의 목적 외 사용으로 인해 실제로 부담하게 될 법적 위험은 크지 않은 것이 현실입니다.
부정 경쟁 방지법 위반에 따른 위험
부정 경쟁 방지법 위반을 이유로 손해배상 청구나 중지 청구를 하기 위해서는, 목적 외로 사용된 비밀 정보가 부정 경쟁 방지법상의 ‘영업 비밀’에 해당하는 것을 청구하는 측이 입증해야 합니다.
‘영업 비밀’이란, 비밀로 관리되는 생산 방법, 판매 방법 등의 사업 활동에 유용한 기술적 또는 영업적 정보로서, 공개적으로 알려져 있지 않은 것을 정의합니다(부정 경쟁 방지법 제6조). 이 정의를 분해하면, 부정 경쟁 방지법상의 영업 비밀이라 할 수 있으려면 다음의 요건을 충족해야 합니다.
- 유용성
- 비밀 관리성
- 비공개성
유용성이란, 해당 정보 자체가 객관적으로 사업 활동에 활용되거나, 활용되는 것으로 인해 비용 절감, 경영 효율 개선 등에 도움이 되는 것을 말합니다. 또한, 비공개성이란 보유자의 관리 하에서 일반적으로 얻을 수 없는 것을 말합니다.
특히 입증이 어려운 것은 비밀 관리성입니다. 비밀 관리성의 요건을 충족하기 위해서는, 영업 비밀을 보유하는 기업이, 해당 정보를 비밀로 관리하는 의지를 실제로 비밀로 관리하는 조치를 통해 직원 등에게 명확하게 보여주고, 더욱이 비밀로 관리하는 의지에 대한 직원 등의 인식 가능성이 확보되어 있어야 합니다.
구체적으로는, 회사 내에서 해당 정보에 접근할 수 있는 사람을 제한하는 조치를 취하고 있거나, 문서에 ‘부외비’ 등을 기재하는 등의 수단으로 비밀임이 명시되어 있어야 합니다. 그러나, 공개하는 기업 측에서 이러한 조치를 충분히 취하지 않는 경우도 현실적으로 많기 때문에, 부정 경쟁 방지법상의 ‘영업 비밀’임을 입증하는 것은 어려움이 따르는 것으로 알려져 있습니다.
따라서, 부정 경쟁 방지법 위반으로 인해 비밀 정보의 목적 외 사용을 한 기업이 부담하는 법적 위험도 그리 크지 않다고 할 수 있습니다. 부정 경쟁 방지법상의 ‘영업 비밀’에 해당하는지가 논란이 된 판례에 대해서는, 아래 기사에서 자세히 설명하고 있습니다.
https://monolith.law/corporate/trade-secrets-unfair-competition-prevention-act2[ja]
요약
NDA를 위반하여 비밀 정보를 목적 외로 사용하는 것 자체는 명백한 계약 위반이므로, 그 의미에서 법적 위험이 없다는 것은 아닙니다. 그러나 실제로는 입증의 어려움으로 인해 계약 위반에 기반한 손해배상 청구나, 부정 경쟁 방지법에 기반한 중지 청구를 받을 위험은 그리 높지 않다는 것이 현실입니다. 비밀 정보를 공개할 때 NDA를 체결하는 것은 중요하지만, 그로 인한 효과에 대해서도 알고 있어야 합니다. 전문 변호사에게 상담하고 조언을 받는 것을 권장합니다.
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