경영자가 알아두어야 할 프랜차이즈 계약서의 포인트

프랜차이즈라고 하면 대기업의 편의점이나 음식점이 떠오르지만, 프랜차이즈의 구조 자체는 어떤 업종에서든 활용할 수 있는 것입니다. 프랜차이즈 본부에게는, 자체적으로 사업을 전개하는 것보다 더욱 신속하고 저렴한 비용으로 전국적으로 확장할 수 있게 됩니다. 따라서, 업종에 상관없이 프랜차이즈를 활용하는 것을 고려하는 기회가 있을 것으로 생각됩니다.

그래서, 프랜차이즈 계약이란 무엇인지, 프랜차이즈 계약서의 확인 포인트에 대해 설명하겠습니다.

프랜차이즈 계약이란

프랜차이즈 계약의 법적 성격

프랜차이즈 계약은 프랜차이즈 본부가 자사가 보유한 상표·브랜드, 경영 노하우 등을 가맹점에 사용 허가하고, 그 대가로 가맹점은 프랜차이즈 본부에게 매월 로열티라고 하는 금전을 지불하는 내용의 계약입니다.

프랜차이즈 계약은 민법상 정해진 전형 계약에 해당하지 않는 무명 계약이라고 할 수 있습니다. 프랜차이즈 계약의 법적 성격로는, 프랜차이즈 본부가 가맹점에게 상표나 경영 노하우의 사용 허가를 하는 점에서 임대차적 요소가 있다고 인정되고 있습니다.

또한, 가맹점은 프랜차이즈 본부가 지정한 상품이나 서비스의 판매가 의무화되어 있는 점과 프랜차이즈 본부가 가맹점에게 경영에 관해 필요한 지도나 지원을 하는 것이 의무화되어 있는 점에서 준위임 계약의 요소도 함께 가지고 있습니다.

프랜차이즈의 장단점

대형 편의점이나 패스트푸드점이 적극적으로 프랜차이즈의 체계를 활용하고 있지만, 이론적으로는 어떤 업종이든 프랜차이즈를 활용할 수 있습니다. 실제로, 학습원이나 마사지점, 치과의 자유진료 등 다양한 업종에서 프랜차이즈가 활용되고 있습니다.

프랜차이즈는 본부가 직영으로 매장을 운영하는 것과 달리, 다른 사업 주체인 가맹점의 자본과 책임에 의해 매장이 운영되는 것입니다. 프랜차이즈 본부에게는, 타인의 자본으로 빠르게 다수의 매장을 운영할 수 있는 장점이 있습니다. 반면, 가맹점에게는 프랜차이즈 본부가 쌓아올린 브랜드 가치를 활용할 수 있으므로, 처음부터 사업을 시작하는 것보다는 낮은 리스크로 사업을 운영할 수 있습니다.

그러나, 프랜차이즈에는 단점도 있습니다. 프랜차이즈 본부에게는, 가맹점이 경쟁 행위나 본부와 적대하는 행위를 했을 경우에, 프랜차이즈 체인에 대한 브랜드 가치가 훼손되는 위험이 있습니다. 이 위험을 줄이기 위해서는, 프랜차이즈 계약에서 경쟁 금지 규정 등 프랜차이즈 체인 전체에 나쁜 영향을 미치는 행위를 가맹점이 하지 않도록 정해두어야 합니다.

프랜차이즈의 가맹점에게는, 프랜차이즈 본부가 계약 전에 제시하는 매출 예측 등과 실제 성과가 전혀 다를 가능성이 있거나, 무명의 프랜차이즈에 가입하는 경우에는, 그 프랜차이즈 자체가 가맹금을 사기로 취득하는 목적의 사기적인 것일 수 있습니다. 따라서, 가맹점으로서는 계약 검토 단계에서 신중하게 가맹의 찬반을 검토하는 것이 필요합니다.

프랜차이즈 계약의 법정 공시 문서

프랜차이즈 본부는, 가맹점으로부터 가맹의 의사를 전달받으면 계약 체결 전에 법정 공시 문서를 제시하고, 가맹점에게 설명해야 하는 것이 중소 소매상업 진흥법에 의해 의무화되어 있습니다. 그러나, 법정 공시 문서의 제공이나 설명이 의무화되어 있는 것은 소매업과 음식점업의 프랜차이즈만입니다.

그러나, 독점 금지법에 관한 가이드라인에서는, 소매업이나 음식점업 외의 서비스업의 프랜차이즈에서도, 법정 공시 문서에 의한 계약 개요의 공시가 바람직하다고 되어 있어, 대부분의 프랜차이즈 본부는 업종에 상관없이 법정 공시 문서를 제시하고, 가맹점에게 설명하는 것이 실무상의 일반적인 처리입니다.

프랜차이즈 계약의 체크 포인트

다음으로 프랜차이즈 계약에서 일반적으로 나타나는 조항 예시에 대해 설명하겠습니다. 조항 예시에서 ‘가’는 가맹점을, ‘나’는 프랜차이즈 본사를 가리킵니다. 또한, ‘다’는 가맹점이 법인인 경우의 대표자를 가리킵니다.

상표 및 노하우 등의 사용 허가에 관한 조항

이하 ‘을’은 실행일로부터 ‘갑’에게 ‘을’이 ‘●●●●’라는 이름으로 진행하던 사업(이하 ‘본 사업’이라 한다.)에 관련하여, 아래 각 호의 사용을 허가한다.
(1)상호 또는 상표(서비스 마크 포함)
(2)영업비밀 또는 노하우

상표 및 노하우 등의 사용 허가는 프랜차이즈 계약의 핵심을 이룹니다. 따라서, 사용 허가의 대상이 무엇인지를 명확하게 정의해 두는 것이 중요합니다.

가맹점으로서는, 서비스 마크를 포함한 상표에 대해서는, 해당 상표가 특허청에 상표 등록이 되어 있는지 등록 번호 등을 통해 충분히 조사해 두어야 합니다. 왜냐하면, 상표 등록이 되어 있지 않으면 다른 사업자에게 상표를 임의로 사용당할 위험이 있기 때문입니다. 상표권 침해에 대해서는, 아래 기사에서 자세히 설명하고 있습니다.

https://monolith.law/corporate/penalty-for-trademark-infringement[ja]

또한, 프랜차이즈 본부에서 제공되는 영업비밀이나 노하우에 대해서도 범위가 모호해지기 쉬우므로, 계약 전에 충분히 인식을 맞추어 두는 것이 중요합니다. 제공되는 노하우의 범위가 모호하다면 프랜차이즈 본부로서도 가맹점으로부터 로열티 지불에 상응하는 의무를 이행하지 않았다는 불만이 제기될 가능성이 있습니다.

가맹점에 대한 지도 관련 조항

이에 따라, 가맹점은 본 사업에 관한 노하우를 별첨에 따라 지도하고, 그 노하우를 습득하게 하며, 실행일 이후에도 그 사업 전반에 걸쳐 적절한 지도를 실시하고, 가맹점의 번영을 돕는 것으로 한다.

프랜차이즈 계약에서는, 본사의 가맹점에 대한 지속적인 지도가 이루어지는 것이 일반적입니다. 이는 위에서 설명한 프랜차이즈 본사에 의한 노하우의 사용 허가에 실질적 효력을 부여하는 것이며, 매우 중요한 항목입니다.

지도의 내용으로는, 매월 정기적으로 프랜차이즈 본사의 직원(슈퍼바이저)이 가맹점을 순회하는 것 등이 있습니다. 구체적인 지도 내용에 대해서는 가맹점과 문제가 발생하기 쉬운 부분이므로, 계약서의 별첨 등에서 명확하게 정해두는 것이 권장됩니다.

경쟁 회피 의무에 관한 조항

이하 ‘을’은, 실행일 이후, 본 계약이 유효하게 존속하며, 이하 ‘甲’의 서면에 의한 동의가 없는 한, 본 사업 또는 본 사업과 유사한 사업(본 사업과 시장 경쟁성이 있는 사업을 말한다.)을, 직접적으로, 또는 ‘甲’ 이외의 제3자를 통해 간접적으로도 진행하지 않는 것으로 한다.

경쟁 회피 의무에 관해서는, 프랜차이즈 계약 기간 중에 있는 것과 계약 종료 후의 것이 있습니다. 조항 예는 계약 기간 중에 관한 것입니다.

경쟁 회피 의무를 정하는 취지로서는, 상업권의 유지라는 목적뿐만 아니라, 프랜차이즈 본부가 제공하는 노하우 등의 영업 비밀의 보호라는 목적도 있다고 말하고 있습니다. 영업 비밀은, 가령 가맹점이 부정하게 사용했다 해도 법원에서 손해배상 청구를 하는 것은 입증이 어려운 문제가 있습니다.

이 때문에, 영업 비밀을 이용하여 이루어지는 것이 많은 경쟁 행위를 금지함으로써, 간접적으로 영업 비밀의 보호도 실현하려는 것이 있습니다. 또한, 비밀 유지 계약에 관해서는 아래 기사에서 자세히 설명하고 있습니다.

https://monolith.law/corporate/checkpoints-nondisclosure-agreement[ja]

또한, 계약 기간 중의 경쟁 회피 의무에 관해서는 조항 예와 같이 지역적인 제한이 붙지 않는 것이 많지만, 계약 기간 종료 후의 경쟁 회피 의무를 정하는 경우에는, 지역적 제한이나 기간의 제한이 없으면 가맹점의 영업의 자유를 과도하게 제한하여 무효로 간주될 여지가 있으므로, 주의가 필요합니다.

로열티 관련 조항

갑은, 을에게, 로열티로서, ●●●●(이하 ‘로열티 대상●●’라 한다.)를 수행한 것에 따른, 아래의 각 호의 매월 갑의 매출액에, 20%를 곱한 금액을, 다음 달 말일까지 지불할 것으로 한다.
(1)로열티 대상●●의 ●●료
(2)로열티 대상●●의 ●●를 목적으로 지불된 ●●금
(3)로열티 대상●●를 위해 필요한 ●●의 구입비

로열티는, 프랜차이즈 본부에 의한 상표나 노하우 등의 사용 허가에 대한 대가이며, 매월 가맹점이 본부에 지불하는 내용이 대부분입니다.

로열티의 산정 방법은, 조항 예와 같이 매출 등에 대한 일정 비율로 하는 경우와 매출에 관계없이 매월 일정 금액으로 하는 경우로 나뉩니다. 로열티에 관해서 중요한 것은, 산정 방법에 대해 의문의 여지가 없도록 명확하게 정해두는 것입니다.

손해배상에 관한 조항

1. 가나다 또는 라마바는, 상대방 당사자가 본 계약상의 의무에 위반한 경우, 손해배상을 청구할 수 있다.
2. 본 계약에 기초하여, 라마바 또는 사아자의 의무 위반으로 인해 가나다에게 발생하는 손해는, 의무 위반 시점으로부터 소급하여 1개월 전부터 의무 위반이 제거되는 기간 동안의 로열티를 하회하지 않는 것으로 추정한다. 또한, 이와 같은 손해배상 지급 채무에 대하여, 사아자는 이를 최고액 ●●원의 범위 내에서 연대하여 보증할 것으로 한다.

당사자 중 한쪽이 프랜차이즈 계약에 위반하여 손해가 발생한 경우에는, 손해배상 청구가 가능합니다. 프랜차이즈 계약에서는 손해액의 입증이 어려운 상황이 많기 때문에, 조항 예제 제1항과 같이 손해배상액의 예정(위약금)을 정해두는 예가 두드러집니다.

손해배상액의 예정을 정해두면, 계약 위반이 있고 손해배상 청구를 할 때에는 손해의 발생만을 입증하면 되므로, 실무에서 어려움이 따르는 손해액의 입증은 불필요하게 되는 이점이 있습니다. 그러나, 손해배상의 예정액이 일반적으로 예상되는 손해액에 비해 과도하다고 판단되어 법원에 의해 감액된 사례도 있으므로 금액의 정하는 방법에 주의해야 합니다.

조항 예제 제2항은, 연대보증에 관한 규정입니다. 조항 예제와 같은 계약 위반에 기초한 손해배상 채무에 대해서는 계약 체결 시점에서 연대보증인이 부담해야 할 금액이 일관되게 정해져 있는 것은 아닙니다. 이와 같은 지속적인 거래에서 미래에 발생할 불특정의 채무에 대한 연대보증을 뿌리보증 계약이라고 합니다.

2020년 4월(일본 연호 레이와 2년)에 시행된 개정 민법에서 뿌리보증 계약에 대한 개정이 있었으며, 계약 체결 시에 최고액(책임 한도액)을 명확히 정하는 것이 필요하다고 되었습니다. 최고액의 정하지 않은 연대보증에 대해서는 앞으로 무효가 됩니다. 따라서, 위의 조항 예제와 같이 프랜차이즈 계약서 내에 최고액을 기재해야 할 것에 주의가 필요합니다.

요약

프랜차이즈 계약은 비즈니스를 전개하는 데 있어 편리한 시스템입니다. 그러나, 민법 등에서 정의된 전형적인 계약이 아니므로 프랜차이즈 계약서에서 본부와 가맹점 양측의 권리와 의무에 대해 자세히 정해두는 것이 중요합니다. 프랜차이즈 계약을 적절하게 작성하기 위해서는 해당 프랜차이즈 비즈니스 자체에 대해 깊이 이해하는 것이 필요하므로, 해당 비즈니스에 대해 잘 아는 변호사 등 전문가에게 상담하는 것을 권장합니다.

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