ตัวเลือกโครงสร้างการควบรวมและการเข้าซื้อกิจการ (M&A) ของแอปพลิเคชันสมาร์ทโฟน

ในกรณีที่บริษัทหนึ่งต้องการ “ซื้อ” ธุรกิจที่บริษัทอื่นมีอยู่ นั่นคือสถานการณ์ที่ผู้บริหารธุรกิจทุกคนควรจะมี คำว่า “ซื้อ” อาจจะดูเหมือนว่าเป็นเรื่องใหญ่ แต่เช่นเดียวกับการซื้อแอปพลิเคชันบนสมาร์ทโฟน หรือเว็บไซต์ หรือบัญชี YouTube หรือ Instagram หรือตัวละคร Virtual YouTuber การที่คุณต้องการซื้อเว็บไซต์ที่มีจำนวนการดูมากและคิดว่าถ้าบริษัทของคุณจัดการเองจะสามารถทำรายได้ได้ ก็เป็นการ “ซื้อ” หรือ “M&A” อยู่ด้วย

อย่างไรก็ตาม “ซื้อ” หรือ “M&A” ในความหมายทางกฎหมายไม่ได้หมายถึงความหมายเดียวที่เราใช้ในชีวิตประจำวัน เพราะว่ามีวิธีการและ “โครงสร้าง” ที่หลากหลายในการทำให้ “ซื้อ” หรือ “M&A” เป็นจริง และโครงสร้างที่ควรเลือกขึ้นอยู่กับว่าฝ่ายตรงข้ามเป็นบริษัทหรือบุคคลธรรมดา ถ้าเป็นบริษัท มีธุรกิจอื่นๆ อีกหรือไม่ และราคาที่สามารถจัดเตรียมได้ รวมถึงสถานการณ์ที่เฉพาะเจาะจงอื่นๆ

ที่นี่เราจะสมมติว่าบริษัท A มีธุรกิจแอปพลิเคชันบนสมาร์ทโฟน B และบริษัท C ต้องการซื้อ โดยเราจะแนะนำรายละเอียดและข้อดีข้อเสียของโครงสร้างที่บริษัท A และ C สามารถเลือกได้ แม้ว่าเราจะใช้ “แอปพลิเคชันบนสมาร์ทโฟน” เป็นตัวอย่าง แต่ไม่ว่าจะเป็นเว็บไซต์ หรือบัญชี YouTube หรืออื่นๆ ก็เหมือนกัน

วิธีการซื้อธุรกิจแอปพลิเคชัน

การโอนหุ้นทั้งหมด

ในกรณีที่ A ซึ่งเป็นบริษัทที่จะถูกซื้อขึ้นมาไม่ได้ดำเนินธุรกิจอื่นๆ นอกจากการดำเนินงานแอปพลิเคชัน B, บริษัท C มีตัวเลือกในการซื้อหุ้นทั้งหมดของ A. นั่นคือ, ไม่ได้ “ซื้อ B” แต่ “ซื้อบริษัท A ที่เป็นผู้ดำเนินงานหลักของ B”. โดยการโอนหุ้นทั้งหมดของบริษัท A, บริษัท C ที่เป็นผู้รับโอนจะสามารถควบคุม B ซึ่งเป็นธุรกิจเดียวของ A ได้ 100% ในฐานะผู้ถือหุ้น.

ในการโอนหุ้นทั้งหมด, บริษัท A และ C จะต้องทำสัญญาโอนหุ้นร่วมกัน.

เมื่อการโอนหุ้นเสร็จสิ้น, บริษัท A จะกลายเป็นบริษัทที่มีผู้ถือหุ้นเพียงบริษัท C เท่านั้น หรือที่เรียกว่า “บริษัทลูก 100%”

การรวมกิจการ

การรวมกิจการคือการ “รวม” บริษัททั้งสอง โดยบริษัท A หรือ C จะยังคงอยู่หลังการรวมกิจการ และรับสิทธิและหน้าที่ทั้งหมดจากบริษัทที่ถูกยุบลงในการรวมกิจการ … อาจจะดูซับซ้อนหน่อย แต่ในการรวมกิจการ, มีสองแบบคือ “การรวมกิจการโดยการยับยั้ง” ที่ A และ C รวมกันและเพียง C (หรือ A) ที่ยังคงอยู่ และ “การรวมกิจการโดยการจัดตั้งใหม่” ที่ A และ C รวมกันเป็นบริษัทใหม่ อย่างเช่น D. ทั้งสองแบบนี้เป็นวิธีการ “M&A” ในความหมายที่แคบ.

บริษัท C จะรับสิทธิและหน้าที่ทั้งหมดของ A ที่ถูกยุบลงในการรวมกิจการ. ดังนั้น, บริษัท C จะสามารถดำเนินธุรกิจที่ A มีอยู่ รวมถึงแอปพลิเคชันสำหรับสมาร์ทโฟน B ได้เองหลังการรวมกิจการ.

ในการรวมกิจการ, บริษัท C จะต้องทำสัญญารวมกิจการกับ A และได้รับการอนุมัติจากการประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไป (การอนุมัติโดยมากกว่าสองในสามของสิทธิการลงคะแนนเสียงของผู้เข้าร่วมประชุม) ในทั่วไป.

การรวมกิจการ, ทางด้านภาษีและการบัญชี, จะมีผลเหมือนกับการโอนหุ้นทั้งหมดที่กล่าวมาก่อนหน้านี้. ยกตัวอย่างเช่น, ถ้า C มีกำไรและ A ขาดทุน, หลังการรวมกิจการ, กำไรและขาดทุนจะถูกลบล้างกัน ทำให้กำไรลดลงและจำนวนภาษีที่ต้องชำระก็ลดลง. ในกรณีที่ทำการโอนหุ้นทั้งหมดที่กล่าวมาก่อนหน้านี้และ C ทำให้ A เป็นบริษัทลูก 100%, ถ้า C มีกำไรและ A ขาดทุน, กำไรและขาดทุนจะถูกลบล้างกัน ทำให้กำไรลดลงและจำนวนภาษีที่ต้องชำระก็ลดลง. ความแตกต่างคือ “บริษัทยังคงแยกกันแต่ถูกเชื่อมต่อกัน (การโอนหุ้นทั้งหมด)” หรือ “บริษัทเองกลายเป็นหนึ่งบริษัทจึงลบล้างกันได้ (การรวมกิจการ)”

การแลกเปลี่ยนหุ้น

การแลกเปลี่ยนหุ้นคือการให้บริษัทหนึ่ง (บริษัทที่จะถูกซื้อขึ้น) ให้หุ้นที่ได้จัดฉายทั้งหมดกับบริษัทอื่น (บริษัทที่จะซื้อ) หรืออีกนัยหนึ่งคือ บริษัท C ที่จะซื้อขึ้น จะได้รับหุ้นของ A ไม่ใช่ด้วยเงินสด แต่ด้วยหุ้นของตนเอง (C).

ถ้า C ดำเนินการแลกเปลี่ยนหุ้นกับ A, C จะสามารถกลายเป็นบริษัทแม่ 100% ของ A ได้ และเหมือนกับการโอนหุ้นทั้งหมด, C จะสามารถควบคุมธุรกิจที่ A มี รวมถึงแอปพลิเคชันสำหรับสมาร์ทโฟน B.

ในการแลกเปลี่ยนหุ้น, C จะต้องทำสัญญาแลกเปลี่ยนหุ้นกับ A และได้รับการอนุมัติจากการประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไป (การอนุมัติโดยมากกว่าสองในสามของสิทธิการลงคะแนนเสียงของผู้เข้าร่วมประชุม) ในทั่วไป.

การโอนธุรกิจ

การโอนธุรกิจคือการที่บริษัทโอน “ธุรกิจ” ให้กับบุคคลอื่นหรือบริษัทอื่น.

“ธุรกิจ” คือทรัพย์สินที่ถูกจัดระเบียบเพื่อวัตถุประสงค์ทางธุรกิจและทำงานเป็นหนึ่งเดียวอย่างมีประสิทธิภาพ บริษัทที่รับโอนจะต้องรับธุรกิจ. แอปพลิเคชันสำหรับสมาร์ทโฟนเป็นทรัพย์สินในรูปแบบของซอฟต์แวร์ และบริษัทที่รับโอนจะดำเนินการโดยใช้ความรู้ของบริษัทที่โอน ดังนั้น, การโอนนี้จะถือว่าเป็น “การโอนธุรกิจ”.

ในการโอนธุรกิจทั้งหมดหรือส่วนสำคัญ, บริษัท C ที่รับโอนจะต้องทำสัญญาโอนธุรกิจกับ A. ในการดำเนินการนี้, บริษัท A ที่โอนจะต้องได้รับการอนุมัติจากการประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไป (การอนุมัติโดยมากกว่าสองในสามของสิทธิการลงคะแนนเสียงของผู้เข้าร่วมประชุม) ในทั่วไป. อาจจะดูยากเข้าใจหน่อย แต่การโอนธุรกิจคือการทำสัญญาระหว่าง A และ C ที่ “ขายแอปพลิเคชันสำหรับสมาร์ทโฟน B ด้วยเงินสด” ซึ่งเป็นสัญญาขายซื้อปกติ และถ้าสิ่งที่จะถูกขายไม่ใช่แอปพลิเคชันสำหรับสมาร์ทโฟน B แต่เป็นสิ่งของธรรมดา เช่น คอมพิวเตอร์เครื่องเดียว นั่นคือสัญญาขายซื้อธรรมดา และไม่มีการพูดถึง “การประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไป”. การโอนธุรกิจเป็นข้อยกเว้นต่อสิ่งนี้. “ทรัพย์สินที่ถูกจัดระเบียบเพื่อวัตถุประสงค์ทางธุรกิจและทำงานเป็นหนึ่งเดียวอย่างมีประสิทธิภาพ” ซึ่งเป็นทรัพย์สินที่สำคัญสำหรับ A คือแอปพลิเคชันสำหรับสมาร์ทโฟน B ถูกขายให้กับบริษัทอื่นโดยสิ้นเชิง ถ้า A จะทำ “สัญญาขายซื้อ” ที่สำคัญนี้, การโอนธุรกิจ, ควรได้รับการอนุมัติจากการประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไป. นอกจากความจำเป็นในการประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไปแล้ว, การโอนธุรกิจมีกฎที่แตกต่างจากสัญญาขายซื้อธรรมดา แต่ที่นี่จะไม่ได้กล่าวถึงรายละเอียด.

ข้อดีและข้อเสียของแต่ละวิธี

การโอนย้ายหุ้นทั้งหมด

การโอนย้ายหุ้นทั้งหมดเป็นวิธีง่ายๆที่สามารถควบคุมธุรกิจเพียงด้วยการโอนย้ายสถานะของผู้ถือหุ้น แต่การตัดสินใจว่าจะขายหุ้นหรือไม่นั้นขึ้นอยู่กับความเป็นอิสระของผู้ถือหุ้นแต่ละคนในบริษัท A ดังนั้น ถ้ามีผู้ถือหุ้นที่ต่อต้านในบริษัท A การทำให้เป็นจริงจะยาก นอกจากนี้ การทำสัญญาโอนย้ายหุ้นกับผู้ถือหุ้นทั้งหมดจะยุ่งยากถ้าบริษัท A มีผู้ถือหุ้นจำนวนมาก นอกจากนี้ ส่วนใหญ่จะต้องจ่ายเงินเป็นราคา ดังนั้น บริษัท C จำเป็นต้องเตรียมเงินจำนวนมาก อย่างไรก็ตาม ถ้ามีผู้ถือหุ้นที่ต่อต้าน บริษัท C จะไม่สามารถกลายเป็นผู้ถือหุ้น 100% แต่ถ้าผู้ถือหุ้นที่ต่อต้านมีจำนวนหุ้นที่ถือน้อย ก็สามารถทำการประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไปเพื่อตัดสินใจเกี่ยวกับการบริหารธุรกิจได้ตามที่คิด

การรวมกิจการ

ในกรณีของการรวมกิจการ แม้จะมีผู้ถือหุ้นที่ต่อต้าน แต่ถ้าได้รับการอนุมัติจากการประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไปด้วยมติพิเศษ ก็สามารถซื้อกิจการอื่นๆได้เต็มที่ และสามารถทำสัญญากับแต่ละบริษัทได้ นั่นคือ การประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไปด้วยมติพิเศษสามารถทำได้ถ้ามีการเห็นชอบจากผู้ถือหุ้นรวม 3 ใน 2 ดังนั้น แม้ผู้ถือหุ้นจำนวนน้อยจะต่อต้าน ก็สามารถทำการรวมกิจการที่ขัดขวางความประสงค์ของผู้ถือหุ้นนั้นได้ นอกจากนี้ การรวมกิจการคือวิธีที่บริษัท C รวมกิจการของบริษัท A ทั้งหมด ซึ่งสำหรับบริษัท C นั้นมี “ความเสี่ยงซ่อนเร้นที่เกี่ยวข้องกับส่วนที่ไม่ใช่แอปพลิเคชันสมาร์ทโฟน B ของบริษัท A” ตัวอย่างเช่น บริษัท C อาจมีธุรกิจอื่นๆที่ไม่เกี่ยวข้องกับแอปพลิเคชันสมาร์ทโฟน B และอาจมีหนี้สินนอกบัญชีที่มากมาย (หนี้สินที่ไม่ได้ระบุในงบดุล) การรวมกิจการคือวิธีที่รวม “บริษัท A ทั้งหมด” รวมถึงหนี้สินนอกบัญชีด้วย ก่อนดำเนินการ จำเป็นต้องตรวจสอบอย่างละเอียดว่ามีความเสี่ยงดังกล่าวหรือไม่

การแลกเปลี่ยนหุ้น

การแลกเปลี่ยนหุ้น แม้จะมีผู้ถือหุ้นที่ต่อต้าน แต่ถ้าได้รับการอนุมัติจากการประชุมผู้ถือหุ้นทั่วไปด้วยมติพิเศษ ก็สามารถซื้อกิจการอื่นๆได้เต็มที่ และสามารถทำสัญญากับแต่ละบริษัทได้

นอกจากนี้ ไม่มีข้อจำกัดทางกฎหมายในการชำระเงินให้กับผู้ถือหุ้นที่กลายเป็นบริษัทในเครือ ดังนั้น ไม่จำเป็นต้องเตรียมเงิน และสามารถจ่ายหุ้นของบริษัทแม่ การแลกเปลี่ยนหุ้นคือวิธีที่บริษัท C ทำให้บริษัท A เป็นบริษัทในเครือ ซึ่งในทางปฏิบัติคล้ายกับการโอนย้ายหุ้นทั้งหมด ในกรณีของการโอนย้ายหุ้นทั้งหมด โดยปกติแล้ว โครงสร้างผู้ถือหุ้นของบริษัท C จะไม่เปลี่ยนแปลง แต่ถ้าใช้หุ้นของบริษัท C เป็นราคาในการแลกเปลี่ยนหุ้น ผู้ถือหุ้นของบริษัท C หลังจากการแลกเปลี่ยนหุ้นจะมีผู้ที่เคยเป็นผู้ถือหุ้นของบริษัท A ดังนั้น จากมุมมองของบริษัท C อิสระในการบริหารธุรกิจจะลดลง

การโอนย้ายธุรกิจ

การโอนย้ายธุรกิจไม่ได้รับการสืบทอดสิทธิและหน้าที่ทั้งหมดเหมือนการรวมกิจการ แต่เพียงแค่การทำธุรกรรมที่บริษัทที่โอนย้ายมีทรัพย์สิน สิทธิและหน้าที่ที่เกี่ยวข้องกับธุรกิจนั้น สิทธิถูกโอนย้ายให้กับฝ่ายตรงข้าม และหน้าที่ถูกรับโดยฝ่ายตรงข้าม และสิ่งที่เป็นวัตถุประสงค์ไม่ได้กำหนดอย่างคลุมเครือว่า “ทั้งหมดที่เกี่ยวข้องกับธุรกิจนี้” แต่จะกำหนดเป็น “รายการที่ระบุในเอกสารแนบ” ซึ่งจะระบุอย่างเจาะจง

ดังนั้น จะไม่มีการสืบทอดหนี้สินนอกบัญชีหรือธุรกิจที่ไม่จำเป็น

อย่างไรก็ตาม ในการโอนย้ายธุรกิจของแอปพลิเคชัน ไม่ได้เพียงแค่โค้ดแหล่งของแอปพลิเคชันและลิขสิทธิ์ของมันเท่านั้น แต่ยังรวมถึงแอปพลิเคชันฝั่งเซิร์ฟเวอร์และลิขสิทธิ์ของมัน สิทธิในการใช้บริการของบุคคลที่สาม ฯลฯ ถ้าคุณไม่เข้าใจแอปพลิเคชันหรือซอฟต์แวร์ อาจจะยากที่จะสกัดสินทรัพย์ที่ต้องการโอนย้ายเพื่อดำเนินธุรกิจ

นอกจากนี้ บริษัท A ไม่สามารถ “โอนย้าย” หน้าที่ที่ตนเองรับผิดชอบไปยังบริษัท C ได้เอง แต่จำเป็นต้องได้รับการอนุญาตจากผู้ถือสิทธิที่เป็นฝ่ายตรงข้ามของหน้าที่นั้นๆ แบบเฉพาะเจาะจง “หน้าที่” อาจจะเป็นคำที่คลุมเครือ แต่ตัวอย่างเช่น ถ้าแอปพลิเคชันสมาร์ทโฟน B มีฟีเจอร์การลงทะเบียนผู้ใช้ และบริษัท A ที่เป็นผู้ดำเนินการมีหน้าที่ในการให้บริการใดๆผ่านแอปพลิเคชันสมาร์ทโฟน B กับผู้ใช้แต่ละคน โดยปกติ บริษัท A จำเป็นต้องต่อรองกับผู้ใช้แต่ละคนว่า “ผู้ดำเนินการจะเปลี่ยนเป็นบริษัท C ดังนั้น บริการในอนาคตจะให้โดยบริษัท C มีปัญหาหรือไม่?” และต้องได้รับการอนุญาต ขั้นตอนนี้ยุ่งยากมาก และในทางปฏิบัติแทบจะเป็นไปไม่ได้ ดังนั้น บริษัท A จำเป็นต้องสร้างข้อกำหนดการใช้งานหรืออื่นๆที่ต้องยินยอมในกรณีที่อาจมีการโอนย้ายธุรกิจในอนาคตล่วงหน้า

ราคาของการโอนย้ายธุรกิจโดยปกติจะเป็นเงินสด ดังนั้นจำเป็นต้องเตรียมเงินจำนวนมาก

สรุป

ดังที่ได้กล่าวไว้ข้างต้นนี้ โครงสร้างการ M&A หรือการ “ซื้อขาย” ธุรกิจเช่นแอปพลิเคชันสมาร์ทโฟน มีข้อดีและข้อเสียที่แตกต่างกัน และเพื่อให้การดำเนินการนี้สามารถดำเนินไปอย่างราบรื่น คุณจำเป็นต้องมีความรู้ทางเฉพาะทางไม่เพียงแค่เรื่องกฎหมายและธุรกิจทั่วไป แต่ยังรวมถึงแอปพลิเคชันสมาร์ทโฟน เว็บไซต์ และ YouTube และอื่น ๆ ที่เกี่ยวข้องกับธุรกิจเฉพาะอย่างด้วย