在「日本藥事法」中,美容和減肥廣告的「前後對比照片」是否被禁止?
您是否曾看過化妝品等廣告中,使用前與使用後的照片進行比較的廣告? 在線購物等情況下,由於產品並未在手邊,因此無法嘗試使用,如果有比較照片,就能更容易讓人判斷其具有何種效能與效果。
然而,使用產品前後比較照片的廣告可能觸犯了日本藥機法(Japanese Pharmaceutical and Medical Devices Act)的廣告規定,存在違法的可能性。
本文將解釋在發布含有比較照片的廣告時需要注意的要點,以及需要留意的廣告規定。
廣告中的「使用前後對比」表現與日本藥機法的關係
在化妝品或醫療器械等的廣告中,本所常常可以看到使用前後的對比照片或影片(以下簡稱「使用前後對比」表現)。這種表現方式可能會被視為虛假或誇大的廣告,從而違反日本藥機法的規定。
日本藥機法(日本「藥品、醫療器械等的品質、有效性及安全性確保等相關法律」)對藥品、醫療器械、化妝品等的製造、銷售和廣告等進行了規定,其中一項廣告規定就是禁止虛假或誇大的廣告(第66條第1項)。
然而,對於哪種廣告會被視為虛假或誇大的廣告,由於需要根據每個個別案例進行判斷,因此日本厚生勞動省制定了「藥品等適正廣告基準」[日語]作為判斷的指標。
在「日本藥品等適正廣告基準」中的「前後對比」表現
「日本藥品等適正廣告基準」隨著藥品等廣告環境的變化,已經多次進行修訂,最新的修訂是在2017年9月。
其中,禁止保證效能效果或安全性的表現(第4條第3項第5款)規定,「不得對藥品等的效能效果或安全性,援引具體的效能效果或安全性,作出確定保證的表現。」因此,「前後對比」表現是否違反此項規定成為了問題。
對此,《關於藥品等廣告的適正監督指導(問答)[日語]」(日本厚生勞動省|2018年8月8日事務連絡)中,
問1:在廣告藥品等的效能效果時,是否可以使用插圖或照片來說明年齡印象,並將給人好印象和壞印象的內容並列呈現?
答:如果將給人好印象和壞印象的插圖並列呈現,或者使用不同部位的照片來並列呈現給人好印象和壞印象的內容,並且意圖讓人將這與產品的效果聯繫起來,無論是否使用了使用前後的照片等表現,只要被認為違反了「日本藥品等適正廣告基準」第4條第3項第5款,就應該成為指導對象。
這樣的說明。
此外,如果查看「關於日本藥品等適正廣告基準的解釋及注意事項等[日語]」,在上述項目(第4條第3項第5款)的解釋中,以「關於圖片、照片等」為標題,規定「無論使用前後,都不得使用圖片、照片等的表現,讓人聯想到未經批准的效能效果,或者保證效果出現的時間、持續時間,或者安全性的表現。」
也就是說,包括「前後對比」表現在內,如果讓人誤解有未經批准的效能效果,或者保證效果出現的時間、持續時間等的表現,將被認定為虛假或誇大的廣告。
被允許使用「前後對比」表達的案例
那麼,如果本所想要創建使用「前後對比」表達的廣告,應該如何進行呢?
在先前提到的「關於藥品等廣告的適當監督指導(問答)[日語]」中,列舉了一些案例來判斷「前後對比」表達的可行性,本所將介紹其中的一部分。
表達1:染髮劑廣告的例子
在染髮劑的廣告中,比較染髮前後顏色的照片使用是否會成問題。
對此,其結論是「原則上,沒有問題。」因為在染髮劑這種屬於藥妝品或化妝品的產品中,可以表示染髮的效能,但如果只是顏色的對比,並不能認定為保證染髮劑等的效能效果。
然而,關於效果發揮的時間或持續時間的保證表達是不被允許的,因此,如果在描述染髮後的照片時使用「〇〇分鐘後」或「〇〇小時,不會褪色」等表達,將會被視為虛假或誇大的廣告。
表達2:「止癢消炎藥」(所謂的止癢藥等)的廣告例子
「止癢消炎藥」是指包含濕疹、皮膚炎、熱疹、疹痕、癢感、凍傷、蚊蟲叮咬、蕁麻疹等效能的藥品。在這種廣告中,是否可以比較蚊蟲叮咬導致的腫脹部位的照片和治癒後的部位照片,這將成為問題。
對此,其結論是「原則上,沒有問題。」此外,作為補充,「對於具有治癒疾病、完全治癒效能效果的產品,只要不成為效果發揮時間和效果持續時間的保證,或者安全性的保證表達,即使使用前後的照片等顯示治癒或完全治癒的內容,也沒有問題。」由此可見,如果疾病的治癒、完全治癒是被認可的效能效果,則可以使用治癒、完全治癒後的照片。
然而,如果是以「〇〇的緩解」等效能效果獲得認可的情況下,使用治癒、完全治癒後的照片,將會引起對認可等外的效能效果等的聯想,因此會違法,需要注意。
表達3:化妝水或乳霜的廣告例子
在化妝品或藥妝品等分類的藥用化妝品中,為了傳達使用後皮膚會保濕的訊息,比較乾燥的角質層和保濕後的角質層的圖片的廣告可能會成問題。
對此,其結論是「原則上,沒有問題。」因為在化妝品或藥用化妝品中,可以使用「給予皮膚滋潤。」這種效能效果的表達,即使顯示了保濕後的角質層的圖片,也不能認定為保證給予皮膚滋潤的效能效果。
表達4:「防止〇〇」效能被認可的藥用化妝品的廣告例子
對於「防止皴裂・皲裂」等效能表示被認可的藥用化妝品的廣告,是否可以使用沒有皴裂・皲裂的皮膚和使用產品後仍然沒有皴裂・皲裂的皮膚,以及未使用產品而皴裂・皲裂的皮膚的照片呢?
對此,其結論是「不被允許。」其原因是,即使比較了產品使用前後的照片,也無法表達「防止皴裂・皲裂」的效能。
如果使用這些照片來表示產品使用前後的情況,雖然可以顯示「皴裂・皲裂的治癒・完全治癒」的效能效果,但是從產品使用前後的照片中無法判斷是否具有預防效果。
另外,雖然本所在上述內容中介紹了四個例子,但在「關於藥品等廣告的適當監督指導(問答)[日語]」中還給出了其他的例子,請參考。
其他需要注意的美容和醫療領域的廣告規範
到目前為止,本所已經介紹了關於「前後對比」表現的虛假和誇大廣告規範。在美容廣告和醫療領域的廣告中,由於涉及到藥品、醫療器械、化妝品等,這些都是日本藥事法和日本景品表示法的規範對象,因此除了禁止虛假和誇大廣告外,還設有其他的廣告規範。
例如,禁止未經批准的藥品等的廣告(日本藥事法第68條)和禁止誤導性的優良表示(日本景品表示法第5條第1項)等。
如果違反這些廣告規範,可能會受到停止廣告的命令,或者可能會受到監禁刑或罰金刑,因此需要確認每一項規範。
總結:關於美容和醫療廣告表達的困擾,請向律師諮詢
如本所所介紹的,關於「前後對比」的表達方式,並非完全被禁止,只要不會對產品的功效產生誤解等條件下,部分的表達方式並不會被視為虛假或誇大的廣告。
然而,判斷哪種表達方式會被視為虛假或誇大的廣告並沒有明確的指標,僅依個人的判斷來確定是否合法是相當困難的。在判斷自家的廣告是否違反日本藥事法時,本所建議您向經驗豐富的律師諮詢。
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