Forklaring af juridiske overvejelser ved 'SES-kontrakter' for at løse mangel på personale

Med faldet i arbejdsstyrken bliver det mere og mere presserende for virksomheder at sikre kvalificeret personale.

Især specialister som ingeniører, der kræver avancerede færdigheder, er svære at finde. SES-kontrakter (System Engineering Service) er derfor i stigende grad i fokus som en løsning på virksomheders mangel på ingeniører.

I denne artikel vil vi forklare hovedpunkterne og oversigten over SES-kontrakter, rettet mod virksomheder (leverandører) der overvejer at indgå en SES-kontrakt for at tilbyde ingeniører, samt virksomheder (klienter) der overvejer at indgå en SES-kontrakt for at modtage ingeniører.

Hvad er en SES-kontrakt?

En SES-kontrakt er en aftale, hvor en ingeniør leverer tekniske ydelser og arbejde på klientens kontor eller anden arbejdsplads.

I en SES-kontrakt kan der være tilfælde, hvor ingeniøren er stationeret på klientens arbejdsplads i en bestemt periode for at levere tjenester.

Den juridiske karakter af SES-kontrakter

Der er overordnet set to typer af kontrakter for levering af tjenester: fuldmagtskontrakter (quasi-fuldmagtskontrakter) og entreprisekontrakter.

Formålet med en entreprisekontrakt er “at en af parterne fuldfører et bestemt arbejde” (Japansk Civillov §632), men de tjenester, som en ingeniør leverer, har ikke nødvendigvis fuldførelsen af arbejdet som mål. Ofte er det selve leveringen af tjenesten, der er formålet.

Derfor er det i SES-kontrakter ofte sådan, at betalingen er fastsat i forhold til den tid, ingeniøren leverer tjenesten, og juridisk set betragtes de generelt som quasi-fuldmagtskontrakter.

Fordele og ulemper ved SES-kontrakter

SES-kontrakter har fordele og ulemper for de tre hovedparter: leverandøren, ingeniøren og klienten.

Nedenfor vil vi introducere fordelene og ulemperne for hver af de tre parter.

For leverandøren

I IT-branchen er der mange virksomheder, der søger ingeniører, men der er en mangel på ingeniører.

I en sådan situation med mangel på arbejdskraft kan du sætte en høj pris for ingeniørens tjenester.

Derfor er en fordel for leverandøren, at de kan modtage en relativt høj sum fra klienten.

En ulempe kan være, at det kan være svært at sikre ingeniører.

For at indgå en SES-kontrakt er det afgørende at have ingeniører, så det er nødvendigt at etablere et system i din egen virksomhed for at uddanne ingeniører og sikre dem stabilt.

For ingeniøren

En fordel for ingeniøren er, at de kan få erfaring fra forskellige arbejdspladser.

Desuden er det en fordel, at leverandøren vil finde arbejde for dem, selvom de ikke aktivt søger arbejde.

En ulempe kan være, at den kompensation, de modtager, kan være lavere end hvis de indgik en direkte kontrakt, fordi de går gennem en leverandør.

Desuden, hvis arbejdspladsen ændrer sig regelmæssigt, kan det være nødvendigt at tilpasse sig ændringer i miljøet og opbygge relationer, hvilket nogle mennesker kan opfatte som en ulempe.

For klienten

En fordel for klienten er, at de kan modtage tjenester fra en ingeniør med de nødvendige færdigheder, når de har brug for arbejdskraft.

En ulempe kan være, at beløbet, der skal betales til leverandøren, kan være højt.

Forholdet til vikarudsendelse

I en SES-kontrakt indgår en leverandør og en ingeniør først en ansættelseskontrakt, hvorefter leverandøren og klienten indgår en SES-kontrakt, og ingeniøren leverer tjenester på klientens sted.

I sådanne tilfælde skal man være opmærksom på risikoen for, at det kan blive bedømt som en skjult kontrakt og i realiteten blive betragtet som ulovlig vikarudsendelse.

Vikarudsendelse er “at lade arbejdstagere, som man selv ansætter, arbejde for andre under ansættelsesforholdet og under andres instruktioner, uden at inkludere at lade disse arbejdstagere blive ansat af andre” (Japansk Lov om Sikring af Ordentlig Drift af Vikarudsendelsesvirksomhed og Beskyttelse af Vikararbejdere [herefter kaldet “Vikarudsendelsesloven”]).

Da det er nødvendigt at få tilladelse fra Ministeriet for Sundhed, Arbejde og Velfærd for at drive en vikarudsendelsesvirksomhed (at drive vikarudsendelse som en virksomhed) (Vikarudsendelsesloven, artikel 5), vil en SES-kontrakt, der i realiteten bliver betragtet som vikarudsendelse, blive ulovlig vikarudsendelse.

Distinktion mellem SES-kontrakt (quasi-kommissionskontrakt) og vikarudsendelse

Distinktionen mellem en SES-kontrakt og vikarudsendelse afgøres ud fra, om der er en instruktions- og kommandorelation mellem klienten og ingeniøren.

Specifikt vil det blive afgjort ud fra en samlet vurdering af følgende elementer:

• Om leverandøren giver instruktioner og andre former for styring i forhold til ingeniørens udførelse af arbejdet
• Om leverandøren giver instruktioner og andre former for styring i forhold til evalueringer mv. af ingeniørens udførelse af arbejdet
• Om leverandøren giver instruktioner og andre former for styring i forhold til ingeniørens arbejdstider, pauser, fridage, ferier osv. (bortset fra blot at holde styr på disse)
• Om leverandøren giver instruktioner og andre former for styring i tilfælde, hvor ingeniørens arbejdstid forlænges, eller ingeniøren arbejder på en fridag (bortset fra blot at holde styr på arbejdstiden osv. i disse tilfælde)
• Om leverandøren giver instruktioner og andre former for styring i forhold til ingeniørens arbejdsdisciplin
• Om leverandøren beslutter og ændrer ingeniørens placering
• Om leverandøren skaffer og betaler for alle de midler, der er nødvendige for at udføre arbejdet, under leverandørens ansvar
• Om leverandøren påtager sig alle de ansvar, der er fastlagt i civilretten, handelsretten og andre love, som en virksomhedsejer i forhold til udførelsen af arbejdet
• Om arbejdet udføres ved hjælp af maskiner, udstyr eller materialer, der er forberedt og skaffet af leverandøren under leverandørens ansvar og omkostninger (bortset fra enkle værktøjer, der er nødvendige for arbejdet)
• Om arbejdet udføres på grundlag af planer lavet af leverandøren eller den specialiserede teknologi eller erfaring, som leverandøren har

Risici ved at udføre ulovlig vikarudsendelse

Hvis man udfører ulovlig vikarudsendelse uden at have fået tilladelse fra Ministeriet for Sundhed, Arbejde og Velfærd, kan man risikere at blive straffet med fængsel i op til et år eller en bøde på op til en million yen.

Derudover er der også en risiko for, at det kan skade virksomhedens omdømme, hvis det bliver kendt på sociale medier, at man udfører ulovlig vikarudsendelse.

Overvejelser vedrørende SES-kontrakter

En vigtig overvejelse vedrørende SES-kontrakter er at tage højde for forskellen mellem SES-kontrakter (semi-delegerede kontrakter) og udstationering af arbejdstagere, for at undgå ulovlig udstationering af arbejdstagere. Det er nødvendigt at fastsætte bestemmelser, der forhindrer dette.

Som klient vil man ofte have forskellige ønsker i forhold til levering af ingeniørtjenester fra leverandøren.

Men som leverandør er det nødvendigt at undgå ulovlig udstationering af arbejdstagere, så det kan være nødvendigt at afvise nogle anmodninger.

Når du afviser en anmodning, er det ikke nok bare at sige nej. Ved at forklare, at det kan føre til ulovlig udstationering af arbejdstagere, kan du give klienten en følelse af forståelse.

https://monolith.law/corporate/regulation-of-outsourcing-contract[ja]

Opsummering

Vi har nu gennemgået en oversigt og de vigtige punkter i en SES-kontrakt (System Engineering Service kontrakt).

Når man indgår en SES-kontrakt, er det ofte tilfældet, at ingeniøren vil være stationeret på klientens kontor eller lignende steder. Hvis dette ikke håndteres korrekt, kan det potentielt blive betragtet som ulovlig udstationering af arbejdskraft.

Derfor er det nødvendigt, at både leverandøren og klienten, der er parter i en SES-kontrakt, har en solid viden om dette.

Desuden, som ingeniør, hvis både leverandøren og klienten har en solid viden, kan man fokusere på at levere ingeniørtjenester uden unødvendige bekymringer.

Forståelse af en SES-kontrakt kræver ikke kun viden om loven om udstationering af arbejdskraft, men også viden om arbejdsret og IT-industrien. Derfor anbefales det at konsultere en advokat med specialiseret viden.