ข้อกำหนดเรื่องสิทธิ์การลากลงในสัญญาการลงทุนของบริษัทสตาร์ทอัพ

เฉพาะอย่างยิ่งสำหรับบริษัทสตาร์ทอัพที่ได้รับการลงทุน ส่วนหนึ่งของเนื้อหาในสัญญาการลงทุนคือมีการกำหนดข้อกำหนดเกี่ยวกับสิทธิ์ดรากอะลอง (Drag Along Right) สิทธิ์ดรากอะลองนั้น มีประเด็นที่ควรพิจารณามากมาย เช่น ควรจะกำหนดข้อกำหนดเกี่ยวกับสิทธิ์ดรากอะลองในสัญญาการลงทุนหรือไม่ หากต้องการกำหนด ควรจะกำหนดอย่างไร ดังนั้น ในบทความนี้ จะทำการอธิบายเกี่ยวกับสิทธิ์ดรากอะลองในสัญญาการลงทุน

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

ความหมายของ สิทธิ์การลากพา (Drag Along Right)

สิทธิ์การลากพา (Drag Along Right) หมายถึง “สิทธิ์ที่ให้นักลงทุนสามารถบังคับให้ผู้บริหารและผู้ถือหุ้นอื่นๆ ร่วมทำการซื้อขายหรือออกจากธุรกิจ (exit) หากได้รับการยินยอมจากผู้ถือหุ้นที่มีส่วนร่วมถึงระดับที่กำหนดไว้” (ตามที่อธิบายในหนังสือ “Equity Finance for Startups” หน้า 139 โดย Tetsuya Isozaki) สิทธิ์การลากพานี้ อาจเรียกว่าสิทธิ์การขายบังคับ, สิทธิ์การขอขาย, หรือสิทธิ์การขอโอนได้

โดยเฉพาะการลงทุนในธุรกิจสตาร์ทอัพโดยกองทุนร่วมทุน (Venture Capital) มักจะมีความหวังว่าธุรกิจสตาร์ทอัพที่ได้รับการลงทุนจะทำการออกจากธุรกิจ (exit) ในอนาคต และทำการกู้คืนเงินทุนที่ลงทุนไป สิทธิ์การลากพาจึงถูกกำหนดเป็นข้อกำหนดเพื่อทำให้นักลงทุนหรือกองทุนร่วมทุนสามารถทำการออกจากธุรกิจได้ง่ายขึ้น

วัตถุประสงค์ของสิทธิ์ดรากอะลอง

วัตถุประสงค์หลักของสิทธิ์ดรากอะลองมีอยู่สองประการดังนี้

1. เพื่อบังคับให้ผู้ถือหุ้นน้อยขายหุ้น
2. เพื่อบังคับให้ผู้บริหารขายหุ้น

ดังที่เห็นจากวัตถุประสงค์ที่ 1 และ 2 ข้างต้น สิทธิ์ดรากอะลองเป็นข้อกำหนดที่ถูกกำหนดในสัญญาการลงทุนตามความต้องการของนักลงทุนเช่น กองทุนร่วมทุนเริ่มต้น ด้วยสิทธิ์ดรากอะลอง นักลงทุนเช่น กองทุนร่วมทุนเริ่มต้นสามารถบังคับให้ผู้ถือหุ้นน้อยและผู้บริหารขายหุ้น และดำเนินการ M&A หรือ Exit ของบริษัทสตาร์ทอัพที่พวกเขาลงทุน เพื่อเรียกคืนเงินลงทุน

เพื่อบังคับให้ผู้ถือหุ้นน้อยขายหุ้น

สำหรับ M&A มีวิธีการที่สามารถพิจารณาได้ดังนี้

1. การโอนหุ้น
2. การปรับโครงสร้างธุรกิจ (การแลกเปลี่ยนหุ้น, การโอนหุ้น, การรวมธุรกิจ ฯลฯ)
3. การโอนธุรกิจ (การโอนธุรกิจ, การแยกธุรกิจ ฯลฯ)

เกี่ยวกับ 1.

ในกรณีของ M&A ผ่านการโอนหุ้น วิธีการที่คิดได้คือผู้ที่ต้องการซื้อบริษัทสตาร์ทอัพจะได้รับหุ้นทั้งหมดของบริษัทสตาร์ทอัพ แต่ถ้าบางส่วนของผู้ถือหุ้นของบริษัทสตาร์ทอัพปฏิเสธการโอนหุ้น การได้รับหุ้นทั้งหมดจะเป็นไปได้ยาก

ดังนั้น การกำหนดข้อกำหนดที่บังคับให้ผู้ถือหุ้นน้อยขายหุ้นในสัญญาการลงทุนล่วงหน้าจึงเป็นทางออกที่เป็นไปได้

เกี่ยวกับ 2. และ 3.

ในกรณีที่ดำเนินการตามวิธีการที่ 2. และ 3. โดยหลักการ สามารถดำเนินการได้โดยการสรุปพิเศษของที่ประชุมผู้ถือหุ้น (โดยหลักการ ผู้ถือหุ้นที่มีสิทธิ์โหวตในที่ประชุมผู้ถือหุ้นที่มีสิทธิ์โหวตมากกว่าครึ่งหนึ่งต้องเข้าร่วม และต้องมีการเห็นชอบจากผู้ถือหุ้นที่เข้าร่วมมากกว่าสองในสาม) ดังนั้น วิธีการที่ 1 ที่ต้องได้รับหุ้นทั้งหมดมีข้อจำกัดน้อยกว่า

อย่างไรก็ตาม ในกรณีที่ดำเนินการตามวิธีการที่ 2. และ 3. มีระบบที่คุ้มครองผู้ถือหุ้นที่ไม่เห็นด้วยตามกฎหมายของบริษัท (สิทธิ์การขอซื้อหุ้น ฯลฯ) ถ้าดำเนินการตามขั้นตอนของกฎหมายของบริษัท อาจจะใช้เวลาและค่าใช้จ่าย ดังนั้น การกำหนดข้อกำหนดที่บังคับให้ผู้ถือหุ้นน้อยขายหุ้นในสัญญาการลงทุนล่วงหน้าจึงเป็นทางออกที่เป็นไปได้

เพื่อบังคับให้ผู้บริหารขายหุ้น

นักลงทุนเช่น กองทุนร่วมทุนเริ่มต้นมุ่งมั่นที่จะได้รับกำไรจากการเพิ่มขึ้นของทุน (capital gain) โดยการทำ IPO หรือ M&A ดังนั้น นักลงทุนเช่น กองทุนร่วมทุนเริ่มต้นจะต้องการให้บริษัทสตาร์ทอัพกำหนดข้อกำหนดที่บังคับให้ผู้บริหารขายหุ้นในสัญญาการลงทุน เพื่อให้สามารถทำ IPO หรือ M&A ได้ในเวลาที่เหมาะสม

เงื่อนไขที่จะอนุญาตให้ใช้สิทธิ์ดรากอะลองได้

ดังที่ได้กล่าวไว้ข้างต้น สิทธิ์ดรากอะลอง (Drag Along Right) สามารถใช้ได้เมื่อมีการเติมเงื่อนไขบางประการ แม้ว่าสิทธิ์ดรากอะลองจะถูกกำหนดไว้ในสัญญาการลงทุน แต่ถ้าไม่ได้เติมเงื่อนไขบางประการ ก็จะไม่สามารถใช้สิทธิ์ดรากอะลองได้ ดังนั้น การกำหนดเงื่อนไขเหล่านี้เป็นสิ่งที่สำคัญมาก

และการกำหนดเงื่อนไขเหล่านี้จะต้องพิจารณาในความสัมพันธ์กับวัตถุประสงค์ในการกำหนดสิทธิ์ดรากอะลอง

เงื่อนไขการใช้สิทธิ์ในกรณีที่มีวัตถุประสงค์เพื่อบังคับให้ผู้ถือหุ้นน้อยขายหุ้น

ในกรณีที่มีวัตถุประสงค์ในการกำหนดสิทธิ์ดรากอะลองเพื่อบังคับให้ผู้ถือหุ้นน้อยขายหุ้น สิทธิ์ดรากอะลองจะได้รับการยอมรับเป็นเงื่อนไขดังต่อไปนี้

1. สำหรับการใช้สิทธิ์ดรากอะลอง ต้องมีการเห็นชอบจากผู้ถือหุ้นทั้งหมดไม่น้อยกว่า ○% หรือไม่น้อยกว่า ○ จาก ○ ของสิทธิ์การลงคะแนนเสียงทั้งหมด
2. สำหรับการใช้สิทธิ์ดรากอะลอง ต้องมีการเห็นชอบจากผู้ถือหุ้นส่วนใหญ่ไม่น้อยกว่า ○% หรือไม่น้อยกว่า ○ จาก ○ ของสิทธิ์การลงคะแนนเสียงทั้งหมด และได้รับการอนุมัติจากคณะกรรมการบริหารของบริษัท

ถ้ามีเงื่อนไขดังกล่าว จะถือว่าไม่มีความเสี่ยงที่ใหญ่สำหรับทีมบริหาร

เงื่อนไขการใช้สิทธิ์ในกรณีที่มีวัตถุประสงค์เพื่อบังคับให้ทีมบริหารขายหุ้น

ในกรณีที่มีวัตถุประสงค์ในการกำหนดสิทธิ์ดรากอะลองเพื่อบังคับให้ทีมบริหารขายหุ้น ถ้าใช้เงื่อนไขดังกล่าว จะทำให้การใช้สิทธิ์ดรากอะลองยากขึ้นเมื่อทีมบริหารต่อต้านการใช้สิทธิ์ดรากอะลอง ดังนั้น มักจะมีการกำหนดเงื่อนไขว่า “ต้องมีการเห็นชอบจากผู้ถือหุ้นส่วนใหญ่ไม่น้อยกว่า ○% ของสิทธิ์การลงคะแนนเสียงทั้งหมด” แต่ถ้ามีเงื่อนไขดังกล่าว การตัดสินใจเรื่องการขายหุ้นจะถูกมอบให้กับบริษัทเวนเจอร์คาปิตอล ซึ่งอาจทำให้ทีมบริหารต่อต้าน

ดังนั้น ระหว่างบริษัทเวนเจอร์คาปิตอลและบริษัท จำเป็นต้องพิจารณาเรื่องเงื่อนไขการใช้สิทธิ์ดรากอะลอง รวมถึงเวลาการใช้สิทธิ์และจำนวนเงินจากการขายหุ้น เพื่อหาจุดที่ทั้งสองฝ่ายยอมรับ

ข้อควรระวังในการเลือกผู้ที่เป็นเป้าหมายของสิทธิ์การลากพา (Drag Along Right)

ในสัญญาการลงทุน หากกำหนดสิทธิ์การลากพา ความสัมพันธ์ระหว่างวัตถุประสงค์ในการกำหนดสิทธิ์การลากพาและขอบเขตของผู้ที่จะถูกบังคับให้ขายหุ้น จำเป็นต้องพิจารณาอย่างรอบคอบ

ผู้ที่เป็นเป้าหมายในกรณีที่วัตถุประสงค์คือการบังคับให้ผู้ถือหุ้นส่วนน้อยขายหุ้น

หากวัตถุประสงค์ของสิทธิ์การลากพาคือการบังคับให้ผู้ถือหุ้นส่วนน้อยขายหุ้น ผู้ถือหุ้นทั้งหมดที่มีโอกาสจะต่อต้านการขายหุ้น จำเป็นต้องถูกกำหนดเป็นผู้ที่จะถูกบังคับให้ขายหุ้น อย่างไรก็ตาม หากมีจำนวนผู้ถือหุ้นมาก การทำสัญญาการลงทุนกับผู้ถือหุ้นทั้งหมดอาจทำให้เสียเวลาและค่าใช้จ่ายมาก

ดังนั้น อาจจะสร้างเอกสารที่มีเนื้อหาเกี่ยวกับสิทธิ์การลากพาและข้อกำหนดเกี่ยวกับการชำระสิทธิ์ แทนการทำสัญญาการลงทุน และทำสัญญาที่แยกจากสัญญาการลงทุน

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

ผู้ที่เป็นเป้าหมายในกรณีที่วัตถุประสงค์คือการบังคับให้ผู้บริหารขายหุ้น

หากวัตถุประสงค์ของสิทธิ์การลากพาคือการบังคับให้ผู้บริหารขายหุ้น ผู้บริหารที่เฉพาะเจาะจงเท่านั้นที่จำเป็นต้องถูกบังคับให้ขายหุ้น ซึ่งแตกต่างจากกรณีที่วัตถุประสงค์คือการบังคับให้ผู้ถือหุ้นส่วนน้อยขายหุ้น ดังนั้น ในกรณีที่ผู้บริหารเป็นผู้ที่จะถูกบังคับให้ขายหุ้น ไม่จำเป็นต้องทำเอกสารหรือสัญญาใด ๆ และสามารถกำหนดสิทธิ์การลากพาในสัญญาการลงทุนได้

อย่างไรก็ตาม ในทางปฏิบัติ มักจะมีวัตถุประสงค์ทั้งสองประเภทผสมกัน ในกรณีเช่นนี้ จำเป็นต้องกำหนดผู้ถือหุ้นทั้งหมดเป็นผู้ที่จะถูกบังคับให้ขายหุ้น

เรื่องค่าตอบแทนในการใช้สิทธิ์ดรากอะลองไรท์

เรื่องค่าตอบแทนในการใช้สิทธิ์ดรากอะลองไรท์ ควรพิจารณาว่ามีความจำเป็นที่จะต้องมีความแตกต่างระหว่างหุ้นธรรมดาและหุ้นพิเศษหรือไม่ และจำเป็นต้องกำหนดอย่างเหมาะสม

สรุป

ดังที่ได้กล่าวไปข้างต้นเกี่ยวกับสิทธิ์ในการลากพา (Drag Along Right) ในสัญญาการลงทุน สิทธิ์ในการลากพานี้เป็นข้อกำหนดที่นักลงทุนเช่น กองทุนร่วมเสริมสร้างธุรกิจ (Venture Capital) ที่ต้องการเร่งรัดการเรียกคืนเงินลงทุนจะให้ความสำคัญ ดังนั้น หากต้องการกำหนดสิทธิ์นี้ ควรพิจารณาเนื้อหาอย่างละเอียด สิทธิ์ในการลากพาต้องการความรู้เฉพาะทาง ดังนั้น ควรให้ทนายความที่เชี่ยวชาญในด้านนี้เขียนสัญญาการลงทุนหรือขอคำปรึกษาจากทนายความเป็นสิ่งที่ควรทำ