การพัฒนาธุรกิจของตนเองด้วย 'ข้อมูลลับ' หลังจากที่ลงนามใน NDA: การวิเคราะห์ความเสี่ยงทางกฎหมาย
สัญญาความลับ (NDA) ที่จำเป็นสำหรับการเริ่มต้นธุรกิจใหม่กับบริษัทอื่น ใน NDA จะกำหนดให้คุณต้องใช้ข้อมูลลับที่ได้รับจากฝ่ายตรงข้ามภายในขอบเขตของวัตถุประสงค์ที่กำหนดไว้
อย่างไรก็ตาม หลังจากที่ทำสัญญา NDA แล้ว อาจมีสถานการณ์ที่คุณต้องการดำเนินธุรกิจของคุณโดยอาศัยข้อมูลลับที่ได้รับจากฝ่ายตรงข้าม การใช้ข้อมูลลับดังกล่าวอาจจะผิดสัญญา NDA ดังนั้นคุณจำเป็นต้องเข้าใจความเสี่ยงทางกฎหมาย
ดังนั้น เราจะอธิบายเกี่ยวกับความเสี่ยงทางกฎหมายที่ควรคำนึงถึง รวมถึงเนื้อหาและระดับของความเสี่ยง
การห้ามใช้งานที่ไม่ได้ตามวัตถุประสงค์ของสัญญาการเก็บรักษาความลับ (NDA)
ในสัญญาการเก็บรักษาความลับ (NDA) มักจะมีข้อกำหนดที่ห้ามใช้ข้อมูลลับที่ได้รับจากฝ่ายตรงข้ามในวัตถุประสงค์อื่น ๆ นอกจากที่ระบุไว้ ดังตัวอย่างข้อกำหนดด้านล่างนี้
ฝ่าย ก และ ข ต้องไม่ใช้ข้อมูลลับที่ได้รับจากฝ่ายตรงข้ามในวัตถุประสงค์อื่น ๆ นอกจากการพิจารณาความร่วมมือทางธุรกิจระหว่างฝ่าย ก และ ข
สำหรับฝ่ายที่เปิดเผยข้อมูล ข้อมูลดังกล่าวเป็นสิ่งสำคัญสำหรับธุรกิจของตนเอง ดังนั้น ฝ่ายเปิดเผยข้อมูลจึงไม่คาดหวังว่าข้อมูลที่เปิดเผยจะถูกใช้ในวัตถุประสงค์อื่น ๆ นอกจากที่ระบุไว้ใน NDA หากข้อมูลลับที่เปิดเผยเกี่ยวข้องกับส่วนสำคัญของธุรกิจของฝ่ายเปิดเผย อาจมีความเสี่ยงที่ข้อมูลดังกล่าวจะรั่วไหลไปยังบริษัทคู่แข่ง ซึ่งอาจทำให้เกิดความเสียหายอย่างรุนแรง ดังนั้น ใน NDA จึงมีข้อกำหนดที่ห้ามใช้ข้อมูลในวัตถุประสงค์อื่น ๆ ดังตัวอย่างข้อกำหนดด้านบน
หากฝ่ายที่ได้รับการเปิดเผยข้อมูลใช้หรือรั่วไหลข้อมูลดังกล่าวในวัตถุประสงค์อื่น ๆ นอกจากที่ระบุไว้ใน NDA ฝ่ายนั้นจะต้องรับผิดชอบในการชดใช้ความเสียหายที่เกิดขึ้นกับฝ่ายเปิดเผยข้อมูล ข้อกำหนดเกี่ยวกับความรับผิดชอบในการชดใช้ความเสียหายมักจะเป็นดังตัวอย่างด้านล่างนี้
หากฝ่าย ก หรือ ข เปิดเผยหรือรั่วไหลข้อมูลลับของฝ่ายตรงข้ามไปยังบุคคลที่สามโดยไม่ได้รับความยินยอมล่วงหน้าเป็นลายลักษณ์อักษร และทำให้ฝ่ายตรงข้ามเกิดความเสียหาย ฝ่ายตรงข้ามสามารถเรียกร้องค่าชดใช้ความเสียหายจากฝ่าย ก หรือ ข ได้
อย่างไรก็ตาม ในบาง NDA อาจจะมีข้อกำหนดที่จำกัดขอบเขตของความรับผิดชอบในการชดใช้ความเสียหาย ตัวอย่างเช่น อาจมีการกำหนดจำนวนเงินที่จะชดใช้ความเสียหายล่วงหน้าใน NDA หรือจำกัดขอบเขตของความเสียหายที่จะชดใช้เฉพาะความเสียหายที่ควรจะเกิดขึ้น และไม่รวมถึงความเสียหายที่เกิดจากสถานการณ์พิเศษ ความเสียหายทางอ้อม หรือกำไรที่สูญเสีย
สำหรับตัวอย่างข้อกำหนดอื่น ๆ ในสัญญาการเก็บรักษาความลับ คุณสามารถอ่านรายละเอียดเพิ่มเติมได้ในบทความด้านล่างนี้
https://monolith.law/corporate/checkpoints-nondisclosure-agreement[ja]
ความเสี่ยงในการใช้ข้อมูลลับเพื่อดำเนินธุรกิจของตนเอง
สมมุติว่าคุณได้ใช้ข้อมูลลับของฝ่ายตรงข้ามเพื่อวัตถุประสงค์ที่ไม่ได้ระบุไว้ในสัญญาความลับ (NDA) คุณจะต้องเผชิญกับความเสี่ยงอย่างไรบ้าง? ความเสี่ยงที่คาดว่าจะเกิดขึ้นมี 3 ประการดังนี้:
- การหยุดการให้บริการ
- การเรียกร้องค่าเสียหาย
- ค่าใช้จ่ายในการรับมือกับปัญหาที่ 1 และ 2 รวมถึงค่าทนายความ
จากทั้งหมดนี้ ข้อ 1 และ 2 คือสิ่งที่สำคัญที่สุด สำหรับข้อ 1 และ 2 มีความรับผิดชอบที่เกิดจากการฝ่าฝืนสัญญา NDA และความรับผิดชอบที่เกิดจากการฝ่าฝืนกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่ซื่อสัตย์
ความรับผิดชอบที่เกิดจากการฝ่าฝืนสัญญา NDA
หากคุณใช้ข้อมูลของฝ่ายตรงข้ามที่เป็นข้อมูลลับตามที่ระบุไว้ในสัญญา NDA ในธุรกิจของคุณ คุณจะฝ่าฝืนข้อกำหนดที่ห้ามใช้ข้อมูลลับเพื่อวัตถุประสงค์อื่นที่ไม่ได้ระบุไว้ในสัญญา NDA ดังนั้น จากทฤษฎี คุณจะต้องรับผิดชอบในการชดใช้ค่าเสียหายที่เกิดจากการฝ่าฝืนสัญญา นอกจากนี้ คุณอาจต้องเผชิญกับการเรียกร้องให้หยุดให้บริการที่ใช้ข้อมูลลับดังกล่าวจากฝ่ายตรงข้าม
ความรับผิดชอบที่เกิดจากการฝ่าฝืนกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่ซื่อสัตย์
หากคุณใช้ข้อมูลลับที่ได้รับจากฝ่ายตรงข้ามโดยไม่ได้รับอนุญาตในวัตถุประสงค์อื่น การกระทำดังกล่าวอาจถูกพิจารณาว่าเป็นการแข่งขันที่ไม่ซื่อสัตย์ตามมาตรา 2 ข้อ 7 ของกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่ซื่อสัตย์ มาตรา 2 ข้อ 7 กำหนดว่า “การใช้หรือเปิดเผยข้อมูลธุรกิจลับเพื่อผลประโยชน์ที่ไม่ซื่อสัตย์หรือเพื่อทำให้เกิดความเสียหายต่อผู้ถือข้อมูลธุรกิจลับ” จะถือเป็น “การแข่งขันที่ไม่ซื่อสัตย์”
มาตรา 3 ของกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่ซื่อสัตย์กำหนดว่า “หากมีการละเมิดหรือมีความเสี่ยงที่จะละเมิดผลประโยชน์ทางธุรกิจจากการแข่งขันที่ไม่ซื่อสัตย์ สามารถเรียกร้องให้หยุดการกระทำดังกล่าว” นอกจากนี้ มาตรา 4 กำหนดว่า หากมีการละเมิดผลประโยชน์ทางธุรกิจของผู้อื่นโดยเจตนาหรือความประมาทจากการแข่งขันที่ไม่ซื่อสัตย์ สามารถเรียกร้องค่าเสียหายที่เกิดขึ้นจากการกระทำดังกล่าว
ระดับความเสี่ยงจากการใช้ข้อมูลลับที่ไม่ได้ตามวัตถุประสงค์
ความรับผิดในการยืนยันข้อเรียกร้องในคดีแพ่ง
ในกรณีที่ใช้ข้อมูลลับเพื่อวัตถุประสงค์ที่ไม่เหมาะสม ตามทฤษฎีบท จะมีความเสี่ยงที่จะต้องรับผิดชอบในการชดใช้ความเสียหายหรือการร้องขอให้หยุดให้บริการ อย่างไรก็ตาม ควรทราบว่าเพื่อให้ศาลยอมรับคำร้องขอเหล่านี้ ฝ่ายที่อ้างว่าข้อมูลลับถูกใช้เพื่อวัตถุประสงค์ที่ไม่เหมาะสมจำเป็นต้องยืนยันและพิสูจน์ข้อเท็จจริงที่สอดคล้องกับข้อกำหนดของคำร้องขอ
ในคดีแพ่ง แม้ว่าการใช้ข้อมูลลับเพื่อวัตถุประสงค์ที่ไม่เหมาะสมจะเป็นความจริง แต่ถ้าฝ่ายที่ร้องขอการชดใช้ความเสียหายหรือการหยุดให้บริการไม่สามารถนำหลักฐานที่สนับสนุนมาให้ดู ศาลจะไม่สามารถยอมรับคำร้องขอได้ นี่คือวิธีการทำงานของระบบ
ความเสี่ยงจากการฝ่าฝืนสัญญา NDA ด้วยตนเอง
ในกรณีที่ทำการเรียกร้องค่าเสียหายจากการใช้ข้อมูลลับที่ไม่ได้มีวัตถุประสงค์ ฝ่ายที่เรียกร้องจำเป็นต้องพิสูจน์ว่ามีความเสียหายเท่าใด ในกรณีนี้ จำนวนความเสียหายคือความเสียหายที่ฝ่ายตรงข้ามได้รับจากการใช้ข้อมูลลับที่ไม่ได้มีวัตถุประสงค์ นั่นคือ กำไรที่ฝ่ายตรงข้ามควรจะได้รับหากไม่มีการใช้งานที่ไม่ได้มีวัตถุประสงค์
อย่างไรก็ตาม ในทางปฏิบัติ การอ้างว่า “หากไม่มีการใช้งานที่ไม่ได้มีวัตถุประสงค์ ฝ่ายตรงข้ามควรจะได้รับกำไรมากกว่านี้ ●● เยน” และการพิสูจน์นั้นไม่ง่าย ดังนั้น ในทางปฏิบัติ แม้ว่าจะมีการยอมรับจากศาลว่ามีการใช้งานที่ไม่ได้มีวัตถุประสงค์ แต่ถ้าไม่สามารถพิสูจน์ความเสียหายได้ ความเป็นไปได้ที่จะได้รับค่าเสียหายจะไม่มีหรือจะเป็นจำนวนเล็กน้อยมาก
นอกจากนี้ การที่ฝ่ายที่ได้รับการเปิดเผยข้อมูลลับใช้ข้อมูลนั้นในวัตถุประสงค์อื่นๆ ไม่ใช่เรื่องที่สามารถพิสูจน์ได้ง่ายๆ แม้ว่าหลังจากเปิดเผยข้อมูลลับตาม NDA ฝ่ายตรงข้ามจะเริ่มให้บริการที่มีความเป็นไปได้ที่จะใช้ข้อมูลนั้น แต่เพียงเท่านั้นก็ยังไม่สามารถสรุปได้ว่าฝ่ายที่ได้รับการเปิดเผยได้ใช้ข้อมูลลับในวัตถุประสงค์อื่นๆ นั่นคือ มันยากที่จะปฏิเสธความเป็นไปได้ที่ฝ่ายตรงข้ามได้รับข้อมูลที่คล้ายคลึงกันผ่านช่องทางอื่นที่ไม่ใช่การเปิดเผยข้อมูลตาม NDA
ดังนั้น ความเป็นไปได้ที่จะได้รับค่าเสียหายหรือการหยุดการกระทำจากการฝ่าฝืนสัญญา NDA ไม่สูงมาก และความเสี่ยงทางกฎหมายที่จะต้องรับผิดชอบจริงๆ จากการใช้ข้อมูลลับที่ไม่ได้มีวัตถุประสงค์ ไม่ได้มากมายเท่าที่คิด
ความเสี่ยงจากการฝ่าฝืนกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่เป็นธรรมของญี่ปุ่น (Unfair Competition Prevention Act)
เพื่อที่จะยื่นคำขอเรียกค่าเสียหายหรือคำขอหยุดการกระทำที่เกิดจากการฝ่าฝืนกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่เป็นธรรมของญี่ปุ่น (Unfair Competition Prevention Act) ผู้ยื่นคำขอต้องสามารถพิสูจน์ได้ว่าข้อมูลลับที่ถูกใช้งานเกินวัตถุประสงค์เป็น “ความลับทางธุรกิจ” ตามกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่เป็นธรรมของญี่ปุ่น
“ความลับทางธุรกิจ” หมายถึงข้อมูลทางเทคนิคหรือทางธุรกิจที่มีประโยชน์ในการดำเนินกิจการ และไม่เป็นที่รู้จักอย่างเปิดเผย ซึ่งถูกจัดการเป็นความลับ (ตามมาตรา 6 ของกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่เป็นธรรมของญี่ปุ่น) หากแยกส่วนนิยามนี้ออกมา ความลับทางธุรกิจตามกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่เป็นธรรมของญี่ปุ่นจะต้องมีคุณสมบัติดังนี้
- มีประโยชน์
- ถูกจัดการเป็นความลับ
- ไม่เป็นที่รู้จักอย่างเปิดเผย
ความมีประโยชน์หมายถึงข้อมูลนั้นๆ มีคุณค่าในการดำเนินกิจการ หรือสามารถช่วยประหยัดค่าใช้จ่าย หรือปรับปรุงประสิทธิภาพในการบริหารจัดการ ส่วนความไม่เป็นที่รู้จักอย่างเปิดเผยหมายถึงข้อมูลนั้นไม่สามารถเข้าถึงได้โดยทั่วไปนอกจากผู้ที่มีสิทธิ์จัดการ
สิ่งที่ยากที่สุดในการพิสูจน์คือการจัดการเป็นความลับ ในการที่จะสอดคล้องกับคุณสมบัตินี้ บริษัทที่ถือความลับทางธุรกิจต้องแสดงให้เห็นว่ามีการจัดการข้อมูลดังกล่าวเป็นความลับอย่างชัดเจนต่อพนักงานและผู้อื่นๆ และยังต้องมีการรับรู้ที่ชัดเจนจากพนักงานและผู้อื่นๆ ว่าข้อมูลนั้นถูกจัดการเป็นความลับ
โดยเฉพาะอย่างยิ่ง บริษัทต้องมีการจำกัดผู้ที่สามารถเข้าถึงข้อมูลนั้นได้ หรือมีการระบุว่าเป็นความลับทางธุรกิจอย่างชัดเจน เช่น การเขียนว่า “ความลับภายนอก” บนเอกสาร แต่ในความเป็นจริง บริษัทที่เปิดเผยข้อมูลมักไม่มีการดำเนินการเหล่านี้อย่างเพียงพอ ทำให้การพิสูจน์ว่าเป็น “ความลับทางธุรกิจ” ตามกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่เป็นธรรมของญี่ปุ่นมีความยาก
ดังนั้น ความเสี่ยงทางกฎหมายที่บริษัทที่ใช้ข้อมูลลับเกินวัตถุประสงค์ต้องรับผิดชอบจากการฝ่าฝืนกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่เป็นธรรมของญี่ปุ่นไม่ได้มากนัก สำหรับกรณีศาลที่มีการโต้แย้งเกี่ยวกับว่าข้อมูลนั้นเป็น “ความลับทางธุรกิจ” ตามกฎหมายหรือไม่ ท่านสามารถอ่านรายละเอียดได้ในบทความด้านล่างนี้
https://monolith.law/corporate/trade-secrets-unfair-competition-prevention-act2[ja]
สรุป
การใช้ข้อมูลลับที่ผิดกับสัญญา NDA ในเป้าหมายที่ไม่ได้ระบุไว้เป็นการฝ่าฝืนสัญญาอย่างชัดเจน ดังนั้น ไม่ได้หมายความว่าไม่มีความเสี่ยงทางกฎหมาย แต่ในความเป็นจริง ความยากลำบากในการพิสูจน์ทำให้ความเสี่ยงที่จะได้รับการเรียกร้องค่าเสียหายจากการฝ่าฝืนสัญญาหรือการเรียกร้องให้หยุดการกระทำที่ขัดต่อกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่เป็นธรรมจากกฎหมายป้องกันการแข่งขันที่ไม่เป็นธรรม (Japanese Unfair Competition Prevention Law) ไม่ได้สูงมาก นี่คือสถานการณ์ที่เกิดขึ้นจริง การทำสัญญา NDA เมื่อเปิดเผยข้อมูลลับเป็นสิ่งที่สำคัญ แต่การทราบผลที่เกิดจากการทำสัญญาดังกล่าวก็เป็นสิ่งที่สำคัญเช่นกัน แนะนำให้คุณปรึกษากับทนายความเฉพาะทางและขอคำแนะนำจากเขา
คำแนะนำเกี่ยวกับการสร้างและตรวจสอบสัญญาจากทนายความของเรา
ที่สำนักงานทนายความ Monolis, เราให้บริการในฐานะทนายความที่มีความเชี่ยวชาญในด้าน IT, อินเทอร์เน็ตและธุรกิจ ไม่ว่าจะเป็นสัญญาความลับ, การสร้างและตรวจสอบสัญญาต่างๆ เราให้บริการเหล่านี้แก่ลูกค้าที่เป็นองค์กรที่เราให้คำปรึกษาและลูกค้าที่เป็นองค์กรที่เรามีความสัมพันธ์ทางธุรกิจ
หากท่านสนใจ กรุณาดูรายละเอียดที่ด้านล่างนี้
