Hvad skal man være opmærksom på ved overførsel af aktier? En detaljeret forklaring af specifikke klausuler, der skal inkluderes i kontrakten

En ofte anvendt metode i M&A for opstartsvirksomheder er aktieoverdragelse. Grunden til, at det ofte bruges, er, at aktieoverdragelse er en relativt simpel proces sammenlignet med andre M&A metoder.

Derfor vil vi forklare de punkter, som virksomhedsejere, der overvejer at foretage en aktieoverdragelse, bør være opmærksomme på, når de udarbejder en aktieoverdragelsesaftale.

Hvad er en aktieoverdragelsesaftale?

Lad os først forklare, hvad en aktieoverdragelsesaftale er og hvordan den fungerer.

Hvad er aktieoverdragelse?

Aktieoverdragelse i M&A (fusioner og opkøb) er en metode til virksomhedssalg, hvor sælgerens aktionærer overdrager deres aktier til køberen. I tilfælde af opstartsvirksomheder er sælgerens aktionærer ofte grundlæggerne.

Når aktier overdrages, kan sælgerens aktionærer modtage betaling for aktieoverdragelsen i stedet for at miste kontrol (ledelsesret) over virksomheden.

På den anden side, ved at overtage aktierne, overtager køberen kontrol (ledelsesret) over sælgerens virksomhed og vil normalt gøre den til et datterselskab.

Fordele og processen ved aktieoverdragelse er detaljeret forklaret i følgende artikel.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma [ja]

Forbehold ved aktieoverdragelse

Selvom aktieoverdragelse har mange fordele, er der også ting, man skal være opmærksom på. Derfor vil vi næste gang forklare, hvad man skal være opmærksom på, når man overdrager aktier.

Behandling af sælgerens ledelse

Efter aktieoverdragelsen afhænger det af indholdet af aktieoverdragelsesaftalen, om grundlæggeren eller ledelsen af sælgerens virksomhed forbliver i virksomheden.

Men at overdrage aktier betyder, at den nye aktionær, køberen, kan fjerne direktører og lignende efter eget skøn.

Derfor skal man være opmærksom på, at hvis køberen vurderer, at det ikke er nødvendigt, kan man blive afskediget.

Er alle aktier i sælgerens virksomhed kendt?

I praksis på M&A-scenen kan aktieoverdragelse undertiden ikke anvendes, og man er nødt til at vælge andre metoder som virksomhedsoverdragelse.

Et typisk tilfælde, hvor aktieoverdragelse ikke kan anvendes, er, når placeringen af alle aktier i sælgerens virksomhed ikke er kendt.

Dette er usandsynligt at ske i opstartsvirksomheder, der oprindeligt overvejede en IPO (børsnotering). Men hvis der er gået mange år siden grundlæggelsen, eller hvis grundlæggeren har givet aktier til familiemedlemmer eller bekendte som en del af et forhold, kan det være uklart, hvem der ejer aktierne.

Hvis det er uklart, hvem der ejer hvor mange aktier i sælgerens virksomhed, kan det være svært at overdrage aktierne.

Desuden, selvom alle aktionærer er kendt, hvis nogen uden for virksomheden ejer aktier, er det nødvendigt at få godkendelse til aktieoverdragelse fra disse aktionærer. Dette gælder også for tilfælde, hvor der er modtaget investeringer fra VC (venturekapital). Hvis godkendelse til aktieoverdragelse ikke kan opnås fra alle aktionærer, vil det være svært at overdrage aktierne.

Tjekpunkter for aktieoverdragelsesaftaler

Vi vil gennemgå de vigtigste klausuler, som skal kontrolleres, når man indgår en aktieoverdragelsesaftale, i henhold til en standardkontrakt. I de følgende eksempler på klausuler er ‘A’ aktionæren, der sælger, og ‘B’ er virksomheden, der køber. Desuden er virksomheden, der er målet for aktieselskabet, angivet som ‘Aktieselskab X’.

Klausuler vedrørende aktieoverførselsaftale

§ (Aktieoverførsel)
A overfører til B, på datoen ○ år ○ måned ○ dag, ○ almindelige udstedte aktier i selskabet X, og B accepterer denne overførsel.

Kernen i en aktieoverførselsaftale er aftalen om aktieoverførsel.

Det er vigtigt at specificere det selskab, der er målet for aktieoverførslen (i dette eksempel “selskabet X”), og at fastlægge typen og antallet af aktier. Hvis der er flere aktionærer, der sælger, bliver alle aktionærer parter i aktieoverførselsaftalen.

Klausul om overdragelsespris

Paragraf ○ (Overdragelsespris)
Prisen for de aktier, som B skal betale til A, er fastsat til ○○ millioner yen.

Sammen med aktieoverdragelsesaftalen udgør klausulen om overdragelsesprisen kernen i aktieoverdragelseskontrakten. Her angives det beløb, som sælgerens aktionær modtager fra køberfirmaet som betaling for aktieoverdragelsen.

Desuden kan det i nogle aktieoverdragelseskontrakter være angivet en pris pr. aktie. Selv i disse tilfælde er det vigtigt at angive i klausulen, at det samlede beløb, der skal betales, er entydigt fastlagt.

Klausuler vedrørende lukning

Artikel ○ (Betalingsprocedure)
1. Part A skal overdrage aktierne til Part B i bytte for betaling af overdragelsesprisen som fastsat i artikel ○ på overdragelsesdagen, og anmode om navneændring til Part B’s navn for aktierne.
2. Part B skal foretage betalingen af overdragelsesprisen ved at overføre overdragelsesprisen til en bankkonto, som Part A angiver separat.

Efter indgåelse af en aktieoverdragelsesaftale er det almindeligt, at der går en vis periode, før den faktiske procedure for aktieoverdragelse udføres. Denne udførelsesprocedure baseret på aktieoverdragelsesaftalen kaldes “lukning”.

Ved lukning betaler køberfirmaet overdragelsesprisen, som er fastsat i aktieoverdragelsesaftalen, til sælgerfirmaets aktionærer. Samtidig med denne betaling modtager køberen overdragelsen af aktierne.

Den nødvendige procedure for overdragelse af aktier varierer afhængigt af, om sælgerfirmaet er et aktieselskab, der udsteder aktiecertifikater eller ej.

Aktieselskaber, der udsteder aktiecertifikater

I aktieselskaber, der udsteder aktiecertifikater, er kravet for at gøre gældende over for tredjeparter overdragelsen af aktiecertifikater, og kravet for at gøre gældende over for sælgerfirmaet er ændringen af aktionærregistret.

Kravet for at gøre gældende er det krav, der juridisk er nødvendigt for at hævde det faktum, at man har modtaget aktieoverdragelsen over for sælgerfirmaet og tredjeparter, og det spiller en rolle svarende til registrering i fast ejendomstransaktioner.

I lukningsklausulen er det nødvendigt at fastsætte ændringen af aktionærregistret og overdragelsen af aktiecertifikater. Dog er det ikke nødvendigt at udstede aktiecertifikater i virkeligheden, medmindre der er en anmodning fra aktionærerne, selvom det er et aktieselskab, der udsteder aktiecertifikater.

Derfor er der to mønstre for aktieselskaber, der udsteder aktiecertifikater.

• Aktieselskaber, der allerede har udstedt aktiecertifikater
• Aktieselskaber, der endnu ikke har udstedt aktiecertifikater

Hvis det er et aktieselskab, der udsteder aktiecertifikater, vil overdragelsen af aktier før udstedelsen af aktiecertifikater ikke have virkning over for sælgerfirmaet. Og aktieselskaber, der endnu ikke faktisk har udstedt aktiecertifikater, skal udstede aktiecertifikater før overdragelsen af aktier.

Aktieselskaber, der ikke udsteder aktiecertifikater

I øjeblikket er de fleste nylige virksomheder aktieselskaber, der ikke udsteder aktiecertifikater, medmindre de er gamle virksomheder. Dette skyldes, at det i virksomhedsloven, der trådte i kraft den 1. maj 2006 (Heisei 18), er fastsat som en grundregel, at aktieselskaber ikke udsteder aktiecertifikater.

Hvis det er et aktieselskab, der ikke udsteder aktiecertifikater, er kravet for at gøre gældende over for tredjeparter og sælgerfirmaet ved overdragelse af aktier ændringen af aktionærregistret. Derfor er det tilstrækkeligt at fastsætte, at der skal foretages en anmodning om ændring af aktionærregistret ved lukning, som i eksemplet på klausulen ovenfor.

Klausuler om erklæringer og garantier

Paragraf ○ (Erklæringer og garantier)
1. Part A erklærer og garanterer over for Part B, at følgende punkter er sande og korrekte på datoen for denne kontrakt og på overdragelsesdatoen.
(1) (Fortsættelse følger)
2. Hvis det viser sig, at der er fakta, der strider imod det, som Part A eller Part B har erklæret og garanteret i den foregående paragraf, og dette forårsager skade på den anden part, skal den skadelidte part kompenseres for skaden.

Erklæringer og garantier er en erklæring og garanti fra kontraktens parter om, at de oplysninger, der er angivet i klausulen, er sande.

Det er en koncept, der oprindeligt stammer fra engelsk og amerikansk lov, og det er angivet som “Representation and Warranty” på engelsk.

I Japan bruges det også i vigtige transaktioner mellem virksomheder, såsom finansielle transaktioner og M&A.

I forbindelse med aktieoverdragelser gennemføres der en procedure kaldet “due diligence” (DD), hvor køberen primært undersøger sælgerens finansielle, juridiske og personalemæssige forhold for at vurdere virksomhedens værdi før indgåelse af aktieoverdragelsesaftalen.

Men det er umuligt at undersøge alt om sælgerens virksomhed gennem due diligence på grund af tids- og omkostningsbegrænsninger.

På den anden side, hvis det viser sig, at der er skjulte gæld efter aktieoverdragelsen, vil det resultere i et stort tab for køberen.

Derfor får man sælgeren til at erklære og garantere visse ting (som at der ikke er nogen skjult gæld) i erklærings- og garantiklausulen for at supplere due diligence.

Og hvis det viser sig, at der er fakta, der strider imod det, der er erklæret og garanteret efter aktieoverdragelsen, inkluderer man en klausul om, at den skadelidte part skal kompenseres for den skade, der er forårsaget af dette.

Det skal bemærkes, at der også er tilfælde, hvor køberen erklærer og garanterer visse ting over for sælgeren, selvom det ikke er angivet i eksemplet på klausulen. Der er en mere detaljeret forklaring på erklærings- og garantiklausulen i følgende artikel.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract [ja]

Eksempler på ting, der kan være angivet i erklærings- og garantiklausulen, er som følger:

Men hvis køberen har særlige bekymringer, kan stort set enhver ting i princippet angives som en erklærings- og garantiklausul.

• At de procedurer, der kræves i henhold til loven, vedtægterne og andre interne regler for aktieoverdragelsen, er blevet gennemført
• At der ikke er behov for godkendelse fra myndighederne eller samtykke fra tredjeparter i forbindelse med aktieoverdragelsen
• At det samlede antal aktier, som sælgerens virksomhed kan udstede, er almindelige aktier, og at det samlede antal udstedte aktier er ○ aktier
• At alle de udstedte aktier er lovligt og gyldigt udstedt og fuldt betalt
• At sælgerens aktionærer har afsløret alle de vigtige oplysninger om sælgerens virksomhed og alle de oplysninger, som køberen har anmodet om, og som sælgeren er bekendt med og har, på datoen for aktieoverdragelsesaftalen

Klausuler om overførselsgodkendelse

Paragraf ○ (Overførselsgodkendelse osv.)
Part A skal, inden overførselsdatoen, foretage og lade X Corporation foretage de nødvendige institutionelle beslutninger for aktieoverførsel, herunder godkendelse fra X Corporation’s bestyrelse.

De fleste aktier i et firma før en børsnotering (IPO) er begrænsede overførselsaktier.

Begrænsede overførselsaktier er aktier, hvor det er fastsat i vedtægterne, at godkendelse fra selskabet er nødvendig for at overføre aktierne til en tredjepart.

Når du overfører begrænsede overførselsaktier, skal du træffe de nødvendige institutionelle beslutninger inden for virksomheden, der sælger. De nødvendige institutionelle beslutninger er som følger. Dog vil vedtægterne have forrang, hvis der er forskellige bestemmelser i vedtægterne.

• Selskaber med en bestyrelse – Godkendelse i bestyrelsen
• Selskaber uden en bestyrelse – Godkendelse på generalforsamlingen

I tilfælde af begrænsede overførselsaktier kan du ikke hævde over for selskabet, at du har modtaget aktieoverførsel, hvis du mangler de nødvendige institutionelle beslutninger. Derfor er det nødvendigt at fuldføre de institutionelle beslutninger inden lukningen.

Opsummering

Når man gennemfører M&A, herunder aktieoverførsel, er det essentielt at have kendskab til den japanske virksomhedslov (Japanese Company Law).

Desuden er aktieoverførsel en meget vigtig transaktion, der kan afgøre skæbnen for både sælgerens og køberens virksomhed.

For at undgå problemer er det almindeligt at konsultere eksterne eksperter som advokater og skatterådgivere og anmode om deres støtte, når man indgår en aktieoverførselsaftale.

Ikke kun ved aktieoverførsel, men også når man gennemfører M&A, er det nødvendigt at konsultere en skatterådgiver på forhånd om de skatter, der opstår i forbindelse med dette.

Da der er behov for specialiseret juridisk viden, herunder virksomhedslovgivning, er det en god idé at konsultere en advokat, der specialiserer sig i virksomhedsretlige spørgsmål.