Pointen, som virksomhedsledere bør kende til, i en franchisetilbudskontrakt

Når man tænker på franchising, kommer store convenience butikker og restauranter ofte i tankerne, men franchising systemet kan anvendes i enhver branche. For en franchise hovedkontor, bliver det muligt at ekspandere nationalt hurtigere og til lavere omkostninger end ved at gøre det selv. Derfor er der mulighed for at overveje brugen af franchising uanset branche.

Her vil vi forklare, hvad en franchiseaftale er, og give nogle punkter til at tjekke i en franchiseaftale.

Hvad er en franchiseaftale?

Den juridiske karakter af en franchiseaftale

En franchiseaftale er en kontrakt, hvor franchisegiveren giver franchisetageren tilladelse til at bruge sit varemærke, brand og forretnings-knowhow, og som modværdi betaler franchisetageren en månedlig royalty til franchisegiveren.

En franchiseaftale er en uspecificeret kontrakt, der ikke passer ind i de typiske kontrakter, der er fastlagt i den japanske civillov. Den juridiske karakter af en franchiseaftale er, at franchisegiveren giver franchisetageren tilladelse til at bruge sit varemærke og forretnings-knowhow, hvilket har elementer af en lejeaftale.

Derudover har franchisetageren en forpligtelse til at sælge de produkter og tjenester, der er specificeret af franchisegiveren, og franchisegiveren har en forpligtelse til at give den nødvendige vejledning og hjælp til franchisetageren i forbindelse med driften. Dette har også elementer af en agenturaftale.

Fordele og ulemper ved franchising

Store convenience stores og fastfood-restauranter bruger aktivt franchising, men teoretisk set kan enhver type virksomhed bruge franchising. Faktisk bruges franchising i forskellige brancher, såsom undervisning, massageklinikker og private tandlægeklinikker.

Franchising er forskellig fra franchisegiverens direkte drift af butikker, da det er franchisetagerens kapital og ansvar, der bruges til at drive butikkerne. For franchisegiveren er der en fordel i, at man hurtigt kan åbne mange butikker med andres kapital. For franchisetageren er der en fordel i, at man kan bruge brandværdien, som franchisegiveren har opbygget, hvilket gør det muligt at drive virksomheden med lavere risiko end at starte en virksomhed fra bunden.

På den anden side er der også ulemper ved franchising. For franchisegiveren er der en risiko for, at brandværdien af franchisen kan blive beskadiget, hvis franchisetageren konkurrerer eller handler imod franchisegiveren. For at minimere denne risiko er det nødvendigt at fastlægge i franchiseaftalen, at franchisetageren ikke skal udføre handlinger, der kan have en negativ indvirkning på hele franchisen.

For franchisetageren er der en risiko for, at de salgsprognoser, som franchisegiveren fremlægger før kontrakten, kan være helt forskellige fra de faktiske resultater, og hvis man tilmelder sig en ukendt franchise, kan franchisen i sig selv være en svindel med det formål at svindle franchisetageren for franchisen. Derfor er det nødvendigt for franchisetageren at overveje omhyggeligt, om man skal tilmelde sig franchisen i kontraktens overvejelsesfase.

Franchiseaftalens lovpligtige oplysningsdokument

Franchisegiveren er forpligtet til at præsentere et lovpligtigt oplysningsdokument og forklare det til franchisetageren, før kontrakten indgås, når franchisetageren har meddelt sin hensigt om at tilmelde sig, i henhold til den japanske lov om fremme af små og mellemstore detailhandlere. Dog er det kun franchiser inden for detailhandel og restaurationsbranchen, der er forpligtet til at udlevere og forklare det lovpligtige oplysningsdokument.

Imidlertid er det i retningslinjerne for den japanske antimonopollov angivet, at det er ønskeligt at afsløre kontraktens oversigt ved hjælp af det lovpligtige oplysningsdokument, også i franchiser inden for serviceindustrien, der ikke er detailhandel eller restaurationsbranchen. Derfor er det almindelig praksis, at mange franchisegivere præsenterer det lovpligtige oplysningsdokument og forklarer det til franchisetageren, uanset hvilken branche de er i.

Checkpunkter for franchisetilskrivning

Næste vil vi forklare typiske klausuleksempler i franchisetilskrivning. I klausuleksemplet refererer ‘A’ til franchisetageren, ‘B’ til franchisehovedkvarteret. Desuden refererer ‘C’ til repræsentanten, hvis franchisetageren er en juridisk person.

Klausuler om licens til brug af varemærker og knowhow

Fra den effektive dato giver B licens til A til at bruge følgende i forbindelse med den virksomhed, som B har drevet under navnet “●●●●” (herefter benævnt “den pågældende virksomhed”).
(1) Firmanavn eller varemærke (inklusive servicemærke)
(2) Forretningshemmeligheder eller knowhow

Licens til brug af varemærker og knowhow er en grundlæggende del af franchisingaftaler. Derfor er det vigtigt at definere klart, hvad licensen dækker.

Som franchisetager er det nødvendigt at undersøge grundigt, om det pågældende varemærke, inklusive servicemærket, er registreret hos Patent- og Varemærkestyrelsen. Dette er fordi, hvis varemærket ikke er registreret, er der risiko for, at andre virksomheder vil bruge varemærket uden tilladelse. Vi har en detaljeret forklaring på varemærkekrænkelse i artiklen nedenfor.

Desuden er det vigtigt at afstemme forståelsen af omfanget af forretningshemmeligheder og knowhow, der leveres fra franchisegiveren, før kontrakten indgås, da dette ofte kan være uklart. Hvis omfanget af den leverede knowhow er uklart, kan der være risiko for klager fra franchisetagere, der mener, at franchisegiveren ikke har opfyldt sin forpligtelse til at levere værdi svarende til royaltybetalingerne.

Klausuler om vejledning til franchisetagere

B skal vejlede A i henhold til bilaget om knowhow relateret til denne forretning, og sikre, at A tilegner sig denne knowhow. Efter udførelsesdatoen skal B fortsætte med at give passende vejledning i alle aspekter af forretningen og samarbejde om A’s fremgang.

I franchiseaftaler er det almindeligt, at hovedkontoret fortsat vejleder franchisetagerne. Dette er et meget vigtigt punkt, der sikrer effektiviteten af knowhow-licensen givet af franchisehovedkontoret, som vi har forklaret ovenfor.

Vejledningen kan omfatte regelmæssige månedlige besøg til franchisetagerne af medarbejdere (supervisorer) fra franchisehovedkontoret. Det er anbefalet at klart definere de specifikke vejledningsindhold i bilag til kontrakten eller lignende, da dette er et område, hvor der let kan opstå problemer mellem franchisetageren og hovedkontoret.

Klausul om konkurrencebegrænsning

Part B skal, fra og med udførelsesdatoen og så længe denne aftale er gyldig, ikke direkte eller indirekte gennem en tredjepart, der ikke er Part A, drive en virksomhed, der er identisk med eller ligner den pågældende virksomhed (dvs. en virksomhed, der konkurrerer på markedet med den pågældende virksomhed), medmindre Part A skriftligt har givet sit samtykke.

Der er to typer af konkurrencebegrænsningsforpligtelser: dem, der gælder under franchisetidsperioden, og dem, der gælder efter kontraktens ophør. Klausuleksemplet her er relateret til perioden under kontrakten.

Formålet med at fastsætte en konkurrencebegrænsningsforpligtelse er ikke kun at opretholde handelsområdet, men også at beskytte forretningshemmeligheder, såsom knowhow, som franchisegiveren leverer. Det er svært at bevise i retten, hvis en franchisee uretmæssigt bruger forretningshemmeligheder, hvilket gør det vanskeligt at kræve erstatning for skader.

Derfor kan man forsøge at beskytte forretningshemmeligheder indirekte ved at forbyde konkurrencedygtige handlinger, der ofte udføres ved hjælp af forretningshemmeligheder. For mere detaljeret information om fortrolighedsaftaler, se artiklen nedenfor.

Det skal bemærkes, at mens konkurrencebegrænsningsforpligtelser under kontraktperioden ofte ikke er geografisk begrænset, som i klausuleksemplet, skal man være forsigtig, når man fastsætter konkurrencebegrænsningsforpligtelser efter kontraktens ophør. Hvis der ikke er nogen geografisk eller tidsmæssig begrænsning, kan det være muligt at annullere klausulen, da den kan begrænse franchisees forretningsfrihed for meget.

Klausuler om royalty

Part A skal betale Part B en royalty, der er lig med 20% af Part A’s månedlige omsætning fra følgende punkter, som følge af at have udført ●●●● (herefter benævnt “royalty mål ●●”). Betalingen skal ske senest den sidste dag i den følgende måned.
(1) Gebyret for royalty mål ●●
(2) Betalingen foretaget med det formål at ●● royalty mål ●●
(3) Købsomkostningerne nødvendige for royalty mål ●●

Royalty er typisk betalingen for brugen af varemærker og knowhow osv. tilladt af franchisehovedkvarteret, og det er næsten altid noget, som franchisetageren betaler til hovedkvarteret hver måned.

Metoden til beregning af royalty kan opdeles i to: en fast procentdel af omsætningen, som i eksemplet ovenfor, eller et fast beløb hver måned uanset omsætningen. Det vigtige ved royalty er at definere beregningsmetoden klart for at undgå tvivl.

Klausuler om erstatning for skade

1. Enten A eller B kan kræve erstatning for skade, hvis den anden part overtræder sine forpligtelser i henhold til denne kontrakt.
2. Skader, der opstår for A på grund af en overtrædelse af forpligtelserne af B eller C i henhold til denne kontrakt, antages at være mindst lig med royalty for perioden fra en måned før overtrædelsen til overtrædelsen er rettet. Desuden garanterer C solidarisk for denne forpligtelse til at betale erstatning for skade inden for et maksimumsbeløb på ●● yen.

Hvis en af parterne forårsager skade ved at overtræde franchisetagningkontrakten, kan der kræves erstatning for skade. I franchisetagningkontrakter er det ofte svært at bevise skadens størrelse, så det er almindeligt at fastsætte et forudbestemt beløb (konventionalbod) for erstatning for skade, som i klausul eksempel 1.

Hvis du fastsætter et forudbestemt beløb for erstatning for skade, er det nok at bevise, at skaden er sket, når du kræver erstatning for en kontraktbrud. Dette har den fordel, at det ikke er nødvendigt at bevise skadens størrelse, hvilket ofte er vanskeligt i praksis. Dog har der været tilfælde, hvor det forudbestemte beløb for erstatning er blevet reduceret af retten, fordi det blev anset for at være for højt i forhold til den skade, der normalt kan forventes, så det er nødvendigt at være forsigtig med, hvordan beløbet fastsættes.

Klausul eksempel 2 er en bestemmelse om solidarisk garanti. I tilfælde af en forpligtelse til at betale erstatning for skade baseret på en kontraktbrud, som i klausul eksemplet, er det beløb, som garanten skal bære på tidspunktet for kontraktindgåelsen, ikke nødvendigvis fastlagt. En sådan solidarisk garanti for uspecificerede forpligtelser, der kan opstå i fremtiden fra løbende transaktioner, kaldes en grundgarantikontrakt.

Med ændringen af den japanske civillov (Minpō), der trådte i kraft i april 2020, blev der foretaget ændringer i forhold til grundgarantikontrakter, og det blev nødvendigt klart at fastsætte et maksimumsbeløb (ansvarsgrænse) på tidspunktet for kontraktindgåelsen. Solidarisk garanti uden et fastsat maksimumsbeløb vil fremover være ugyldig. Derfor er det nødvendigt at være opmærksom på, at det maksimale beløb skal angives i franchisetagningkontrakten, som i klausul eksemplet ovenfor.

Opsummering

Franchiseaftaler er et praktisk system til at udvide din forretning. Men da det ikke er en typisk kontrakt defineret i love som den japanske civillov, er det vigtigt at specificere detaljerne om rettigheder og forpligtelser for både hovedkontoret og franchisetageren i franchiseaftalen. For at oprette en passende franchiseaftale er det nødvendigt at have en dyb forståelse af selve franchisevirksomheden, så det anbefales at konsultere en ekspert som en advokat, der er bekendt med den forretning, du håndterer.

Information om kontraktudarbejdelse og gennemgang m.m. af vores firma

Monolis Advokatfirma er et advokatfirma med styrker inden for IT, internet og forretning. Vi tilbyder en bred vifte af tjenester, herunder udarbejdelse og gennemgang af forskellige kontrakter, ikke kun franchisekontrakter, til vores rådgivende virksomheder og klientvirksomheder.

Hvis du er interesseret, bedes du se detaljerne nedenfor.

https://monolith.law/contractcreation[ja]