Hvad er aktiekøbsklausuler i investeringsaftaler?

I investeringsaftaler kan der være en klausul, der kaldes en aktiekøbsklausul.
Der er mange ting at overveje om aktiekøbsklausulen, såsom hvornår den skal fastsættes, og hvad indholdet skal være. I denne artikel vil vi forklare om aktiekøbsklausulen i investeringsaftaler.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Hvad er en aktiekøbsklausul?

En aktiekøbsklausul er en bestemmelse, der tillader investorer som VC osv., at anmode virksomheden eller ledelsen om at købe de aktier, de ejer, under visse omstændigheder. For eksempel, i en investeringsaftale, kan det være bestemt, at investorer som VC osv., kan anmode virksomheden eller ledelsen om at købe de aktier, de ejer, hvis virksomheden eller ledelsen overtræder indholdet af investeringsaftalen.

Formålet med aktiekøbsklausuler

Så hvad er formålet med at inkludere aktiekøbsklausuler i investeringsaftaler? Aktiekøbsklausuler er bestemmelser, der giver investorer som venturekapitalfirmaer (VC’er) ret til at anmode virksomheden eller ledelsen om at købe de aktier, de ejer. Det er derfor en klausul, der er fordelagtig for investorer som VC’er. Derfor vil VC’er og lignende investorer foreslå at inkludere sådanne klausuler i investeringsaftaler.

Der er hovedsageligt tre formål med at fastsætte aktiekøbsklausuler:

1. At pålægge en form for sanktion mod virksomheder eller ledere, der overtræder investeringsaftalen
2. At sikre VC’er og lignende investorer muligheden for at inddrive deres investerede kapital
3. At sikre VC’er og lignende investorer muligheden for at afslutte deres forhold til virksomheden

At pålægge en form for sanktion mod virksomheder eller ledere, der overtræder investeringsaftalen

Det første formål med at inkludere aktiekøbsklausuler i investeringsaftaler kan være at pålægge en form for sanktion mod virksomheder eller ledere, der overtræder investeringsaftalen.

Hvis en virksomhed eller dens ledelse overtræder investeringsaftalen, kan det være muligt at forfølge dem for deres ansvar som fastsat i investeringsaftalen eller som tilladt ved lov. Disse ansvarspådragelser kan typisk håndhæves gennem krav om erstatning. Men at fremsætte et erstatningskrav kræver identifikation af den specifikke handling udført af virksomheden eller ledelsen, samt bevis for skade og årsagssammenhæng, hvilket gør det svært at fremsætte kravet. Derfor kan aktiekøbsklausuler blive fastsat i investeringsaftaler med det formål at pålægge en form for sanktion.

Hvis en aktiekøbsklausul er fastsat, og virksomheden eller ledelsen overtræder investeringsaftalen, kan VC’er og lignende investorer anmode om køb af aktier, hvilket tvinger virksomheden eller ledelsen til at købe aktierne. Det kan forventes, at virksomheden og ledelsen vil undgå at overtræde investeringsaftalen for at undgå at skulle købe aktier fra VC’er og lignende investorer.

At sikre VC’er og lignende investorer muligheden for at inddrive deres investerede kapital

Hvis en aktiekøbsklausul er fastsat, kan VC’er og lignende investorer sælge de aktier, de ejer, til virksomheden eller ledelsen, hvilket giver dem mulighed for at inddrive deres investerede kapital, når det er nødvendigt. VC’er og lignende investorer påtager sig risikoen for, at de muligvis ikke kan inddrive deres investerede kapital, når de tegner aktier. Men det er rimeligt at antage, at de ikke behøver at påtage sig risikoen for uretmæssige handlinger, såsom overtrædelse af investeringsaftalen, af virksomheden eller ledelsen.

Derfor kan aktiekøbsklausuler blive fastsat i investeringsaftaler med det formål at sikre VC’er og lignende investorer muligheden for at inddrive deres investerede kapital.

At sikre VC’er og lignende investorer muligheden for at afslutte deres forhold til virksomheden

Hvis en virksomhed eller dens ledelse overtræder investeringsaftalen, kan der være tilfælde, hvor VC’er og lignende investorer ønsker at afslutte deres forhold til virksomheden. Hvis virksomhedens aktier er offentligt tilgængelige, kan det være relativt let at sælge aktierne og afslutte forholdet til virksomheden. Men hvis aktierne ikke er offentligt tilgængelige, er det ikke let at afslutte forholdet til virksomheden.

Derfor kan aktiekøbsklausuler blive fastsat i investeringsaftaler, så VC’er og lignende investorer, hvis virksomheden eller ledelsen overtræder investeringsaftalen, kan anmode virksomheden eller ledelsen om at købe de aktier, de ejer, og dermed sikre muligheden for at afslutte deres forhold til virksomheden.

Udløsende årsager til aktiekøbsklausuler

Aktiekøbsklausuler er bestemmelser, der tillader virksomheden og ledelsen at købe aktier, hvis der er brud på investeringsaftalen. Udløsende årsager til aktiekøbsklausuler varierer fra sag til sag, men nedenfor introducerer vi de mest almindelige årsager, der er angivet i investeringsaftaler.

1. Overtrædelse af repræsentations- og garantiklausuler
2. Overtrædelse af informationsafsløringsklausuler
3. Hvis en venturevirksomhed eller lignende ikke går på børsen

Overtrædelse af repræsentations- og garantiklausuler

Repræsentations- og garantiklausuler er bestemmelser, hvor en part i en kontrakt på et bestemt tidspunkt, såsom ved indgåelse af kontrakten, repræsenterer og garanterer visse fakta om kontraktparten, kontraktindholdet, fakta relateret til kontrakten eller virksomhedsaktiviteter. Hvis det bliver klart, at der findes fakta, der strider mod de fakta, der er garanteret i repræsentations- og garantiklausuler, kan tilliden mellem investorer som venturekapitalister (VC’er) og virksomheden og ledelsen gå tabt. VC’er og lignende investorer vil normalt ønske at afslutte deres forhold til virksomheden. For at forberede sig på sådanne situationer kan det overvejes at inkludere en bestemmelse i investeringsaftalen, der tillader aktiekøb, hvis der er brud på repræsentations- og garantiklausuler.

Imidlertid kan de fakta, der er garanteret i repræsentationer og garantier, omfatte både vigtige og mindre vigtige fakta. I sådanne tilfælde kan det overvejes at inkludere en bestemmelse, der kun tillader aktiekøb, hvis der er brud på repræsentationer og garantier vedrørende vigtige fakta.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Overtrædelse af informationsafsløringsklausuler

Informationsafsløringsklausuler er bestemmelser, der kræver, at virksomheden afslører bestemte oplysninger til VC’er og lignende investorer. Hvis virksomheden og ledelsen ikke afslører oplysninger til VC’er og lignende investorer, på trods af at det er angivet i informationsafsløringsklausulen, kan det overvejes at indføre en bestemmelse, der tillader aktiekøb.

Hvis virksomheden og ledelsen ikke korrekt afslører oplysninger, kan det blive svært for VC’er og lignende investorer at opretholde et tillidsforhold til virksomheden. Derfor kan det være gavnligt at inkludere overtrædelse af informationsafsløringsklausuler som en udløsende årsag til aktiekøb i forberedelse på sådanne tilfælde.

Imidlertid kan de oplysninger, der skal afsløres, omfatte både vigtige og mindre vigtige oplysninger. I sådanne tilfælde kan det overvejes at inkludere en bestemmelse, der kun tillader aktiekøb, hvis der er brud på afsløringsforpligtelser vedrørende vigtige oplysninger.

Hvis en venturevirksomhed eller lignende ikke går på børsen

I investeringsaftaler kan der være bestemmelser, der kræver, at en virksomhed går på børsen, hvis visse betingelser er opfyldt. VC’er og lignende investorer sigter ofte mod en exit gennem en børsnotering, og hvis en venturevirksomhed eller lignende ikke går på børsen, vil de ikke være i stand til at opnå den forventede fortjeneste. Derfor kan det overvejes at indføre en bestemmelse, der tillader VC’er og lignende investorer at anmode om aktiekøb, hvis en venturevirksomhed eller lignende ikke går på børsen.

I dette tilfælde vil det ikke være nok bare at lade VC’er og lignende investorer inddrive deres investerede kapital. Det ville være ønskeligt at fastsætte købsprisen for aktierne under hensyntagen til situationen, hvis aktierne var blevet noteret.

https://monolith.law/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

Eksempel på aktiekøbsklausuler

Eksempler på aktiekøbsklausuler kan være som følger:

Paragraf ○ (Aktiekøbsklausul)
1. ○○ A/S (herefter benævnt “B”) og B’s administrerende direktør ○○ (herefter benævnt “C”) skal, i det omfang det er muligt i henhold til lovgivningen, på anmodning fra aktionæren (herefter benævnt “A”), købe de aktier, som A ejer (i dette afsnit benævnt “købsmålaktier”), og betale købsprisen til A inden for ○○ dage efter modtagelse af en sådan anmodning. Købsprisen for købsmålaktierne i sådanne tilfælde skal være baseret på B’s nettoaktieværdi pr. aktie i henhold til den seneste reviderede balance. Hvis der er uenighed om købsprisen, skal en revisor, der er udpeget af A, afgøre den på baggrund af ovenstående kriterier. B og C, der er forpligtet til at købe på A’s anmodning, skal bære omkostningerne og honoraret til den pågældende revisor og betale dette.
(1) Hvis B eller C ikke opfylder deres forpligtelser i henhold til denne aftale, og den part, der ikke har opfyldt sine forpligtelser, ikke har rettet op på dette inden for ○○ dage efter modtagelse af en meddelelse om manglende opfyldelse (en kopi heraf skal også sendes til de andre parter), eller hvis det er umuligt at rette op på manglende opfyldelse.
(2) Hvis nogen af de dokumenter eller oplysninger, som B har leveret til A i forbindelse med indgåelsen af denne aftale, var unøjagtige eller utilstrækkelige med hensyn til væsentlige forhold på tidspunktet for indgåelsen af aftalen eller på betalingsdatoen.
(3) Hvis nogen af de dokumenter eller oplysninger, som B har leveret til A i henhold til paragraf ○, var unøjagtige eller utilstrækkelige med hensyn til væsentlige forhold på tidspunktet for levering eller levering.
(4) Hvis der er en væsentlig ændring i B’s eller C’s kontrol, ledelse eller aktionærstruktur, eller hvis der er en væsentlig ændring i udstederselskabets grundlæggende forretningspolitik, og A ikke har givet sit forudgående samtykke.
2. Hvis B, på trods af at opfylde kravene til notering eller over-the-counter registrering i betragtning af B’s finansielle situation og driftsresultater, ikke noterer eller registrerer sine aktier, skal B og C, i det omfang det er muligt i henhold til lovgivningen, på anmodning fra A, købe de aktier, som A ejer (i dette afsnit benævnt “købsmålaktier”), og betale købsprisen til A inden for ○○ dage efter modtagelse af en sådan anmodning. Købsprisen for købsmålaktierne i sådanne tilfælde skal være baseret på den første handelspris pr. aktie, der ville være blevet fastsat, hvis A’s aktier havde været offentligt tilgængelige på en børs eller over-the-counter marked, der opfylder noterings- eller registreringskravene i betragtning af den finansielle situation og driftsresultater, og skal fastsættes ved aftale mellem de involverede parter. Hvis en sådan aftale ikke er indgået inden for ○○ dage, skal købsprisen fastsættes af en værdipapirfirma med en licens til at udføre tegningsforretninger, der er udpeget af en investor, der ikke har nogen interessekonflikt med parterne i denne aftale, på baggrund af ovenstående kriterier. I dette tilfælde forlænges fristen for betaling af købsprisen, som er ○○ dage, til ○○○ dage. B og C, der er forpligtet til at købe på A’s anmodning, skal bære omkostningerne og honoraret til det pågældende værdipapirfirma og betale dette.
B og C skal træffe de nødvendige foranstaltninger til gennemførelse af overførsel, herunder navneændring, i forbindelse med alle køb og andre overførsler i henhold til denne artikel.

Opsummering

Vi har nu gennemgået aktiekøbsklausuler i investeringsaftaler. Det er almindeligt, at venturevirksomheder ofte får forslag om at inkludere aktiekøbsklausuler i investeringsaftaler, når de forhandler med venturekapitalister (VC’er) og lignende. For at modtage investeringer fra VC’er og lignende, er det nødvendigt for venturevirksomheder at imødekomme deres krav. Men for at undgå ulemper i fremtiden, er det vigtigt at nøje overveje indholdet af aktiekøbsklausulen. Da overvejelser om aktiekøbsklausulen kræver specialiseret viden, kan det være ønskeligt at søge rådgivning fra en advokat, der er ekspert på området.