Tjekpunkter for 'SES-kontrakter' for at undgå falsk udsendelse
SES-kontrakter spiller en vigtig rolle i den japanske IT-branche for at afhjælpe mangel på IT-ingeniører.
Imidlertid kan SES-kontrakter, afhængigt af deres indhold, risikere at blive betragtet som skjult udstationering.
Derfor vil denne artikel forklare, hvad man skal være opmærksom på i SES-kontrakter for at undgå at blive betragtet som skjult udstationering, rettet mod ingeniører og virksomheder, der overvejer at indgå en SES-kontrakt.
Hvad er en SES-kontrakt?
En SES-kontrakt er en forkortelse for ‘System Engineering Service’. Det refererer til en kontrakt om en personalestøttevirksomhed, hvor et firma, der leverer SES (herefter kaldet ‘SES-leverandørfirmaet’), sender specifikke ingeniører til et firma, der bliver klienten (herefter kaldet ‘klientfirmaet’).
Specifikt leverer ingeniøren tjenester til klientfirmaet, og som betaling for disse tjenester modtager SES-leverandørfirmaet en belønning fra klientfirmaet.
https://monolith.law/corporate/ses-contract-legal-notes[ja]
Den juridiske karakter af SES-kontrakter
Der er to forskellige synspunkter, når det kommer til den juridiske karakter af SES-kontrakter: nogle betragter dem som kontrakter om udførelse af arbejde, mens andre betragter dem som kontrakter om tildeling af arbejde.
Der er mange forskelle mellem kontrakter om udførelse af arbejde og kontrakter om tildeling af arbejde, men en af de største forskelle er, om formålet er at fuldføre et stykke arbejde, eller om formålet er at udføre arbejdet.
SES-kontrakter er generelt ofte rettet mod udførelsen af arbejdet, og derfor er der mange tilfælde, hvor de anses for at have karakter af kontrakter om tildeling af arbejde.
Problemer med SES-kontrakter
Et af problemerne med SES-kontrakter er risikoen for, at de kan blive betragtet som ulovlige skjulte udstationeringer.
Skjult udstationering i forbindelse med SES-kontrakter refererer til situationer, hvor kontrakterne på overfladen er SES-kontrakter, men i realiteten bliver betragtet som udstationering af arbejdstagere.
For lovligt at kunne drive en virksomhed, der udstationerer arbejdstagere, er det nødvendigt at opnå tilladelse til dette.
Tilladelse til at drive en virksomhed, der udstationerer arbejdstagere, er reguleret i artikel 5 i den japanske lov om sikring af ordentlig drift af virksomheder, der udstationerer arbejdstagere, og beskyttelse af udstationerede arbejdstagere (herefter kaldet “Japanese Worker Dispatch Law”).
Artikel 5: Enhver, der ønsker at drive en virksomhed, der udstationerer arbejdstagere, skal have tilladelse fra Ministeren for Sundhed, Arbejde og Velfærd.
(Tilladelse til at drive en virksomhed, der udstationerer arbejdstagere)
2. Enhver, der ønsker at opnå tilladelse som nævnt i det foregående afsnit, skal indsende en ansøgning til Ministeren for Sundhed, Arbejde og Velfærd, der indeholder de oplysninger, der er angivet nedenfor.
1. Navn eller firmanavn og adresse, og i tilfælde af en juridisk person, navnet på dennes repræsentant.
2. I tilfælde af en juridisk person, navnene og adresserne på dennes direktører.
3. Navn og beliggenhed af virksomhedsstedet, hvor virksomheden, der udstationerer arbejdstagere, vil blive drevet.
4. Navn og adresse på den person, der vil blive udpeget som ansvarlig for udstationeringen i henhold til artikel 36.
3. Ansøgningen skal være ledsaget af en forretningsplan for hver virksomhedssted, hvor virksomheden, der udstationerer arbejdstagere, vil blive drevet, samt andre dokumenter, der er fastsat ved forordning fra Ministeriet for Sundhed, Arbejde og Velfærd.
4. Forretningsplanen skal indeholde antallet af udstationerede arbejdstagere, beløbet af gebyrer i forbindelse med udstationering af arbejdstagere og andre forhold vedrørende udstationering af arbejdstagere, som fastsat ved forordning fra Ministeriet for Sundhed, Arbejde og Velfærd.
5. Ministeren for Sundhed, Arbejde og Velfærd skal, før han giver tilladelse som nævnt i afsnit 1, indhente udtalelse fra Arbejdspolitisk Råd.
I tilfælde af skjult udstationering, kan der være tilfælde, hvor der ikke er opnået tilladelse til at drive en virksomhed, der udstationerer arbejdstagere, fordi kontrakten er indgået som en SES-kontrakt. I sådanne tilfælde vil SES-kontrakten blive betragtet som en ulovlig kontrakt.
Desuden kan ingeniører være tvunget til at indgå ustabile ansættelseskontrakter, der forudsætter ulovlig skjult udstationering med SES-leverandørvirksomheder, hvilket kan resultere i, at ingeniører leverer arbejdskraft under upassende forhold.
Da der opstår mange problemer, hvis det bliver betragtet som skjult udstationering, er det nødvendigt at være forsigtig, så SES-kontrakter ikke bliver betragtet som sådan.
Checkpunkter for SES-kontrakter
I det følgende vil vi forklare, hvilke punkter man skal være opmærksom på for at undgå at blive betragtet som en skjult udstationering i forbindelse med SES-kontrakter.
Den følgende artikel 4, afsnit 1 i den japanske lov om beskæftigelsesstabilitet (Japansk Lov om Beskæftigelsesstabilitet) er en bestemmelse om skjult underlevering, men den kan bruges som reference, når man skal afgøre, om der er tale om skjult udstationering eller ej.
Artikel 4: En person, der leverer arbejdskraft og lader denne arbejde under en andens ledelse og kontrol (undtagen dem, der udfører arbejdsudstationeringsvirksomhed som defineret i artikel 2, afsnit 3 i loven om sikring af ordentlig drift af arbejdsudstationeringsvirksomhed og beskyttelse af udstationerede arbejdstagere (Lov nr. 88 fra 1985 (1985)). Herunder benævnt “Arbejdsudstationeringsloven”), vil blive betragtet som en person, der driver en virksomhed, der leverer arbejdskraft i henhold til artikel 4, afsnit 7 i loven, selvom kontraktens form er en underleveringskontrakt, medmindre alle følgende punkter er opfyldt:
(Matters Relating to Article 4)
1. Personen skal påtage sig alle økonomiske og juridiske ansvar som virksomhedsejer for fuldførelsen af arbejdet.
2. Personen skal have kontrol og ledelse over arbejdstagerne, der udfører arbejdet.
3. Personen skal påtage sig alle forpligtelser, der er fastsat i loven, over for arbejdstagerne, der udfører arbejdet, som arbejdsgiver.
4. Personen skal ikke blot levere fysisk arbejdskraft, men skal også bruge maskiner, udstyr, værktøj (undtagen enkle værktøjer, der er nødvendige for arbejdet), eller materialer, der er nødvendige for arbejdet, eller udføre arbejde, der kræver planlægning eller specialiserede tekniske eller professionelle erfaringer.
Specifikt vil afgørelsen om, hvorvidt der er tale om skjult udstationering eller ej, blive truffet ud fra følgende elementer:
1. Hvem har det økonomiske og juridiske ansvar?
2. Hvem har kontrol og ledelse over ingeniøren?
3. Hvem har forpligtelserne som arbejdsgiver over for ingeniøren?
4. Hvem forbereder og anskaffer de nødvendige forsyninger og materialer til arbejdet?
Bestemmelser vedrørende punkt 1
For punkt 1 skal SES-kontrakten angive, at det er SES-leverandøren, og ikke kunde-virksomheden, der har det økonomiske og juridiske ansvar.
Med hensyn til det økonomiske ansvar skal alle midler, der er nødvendige for at udføre arbejdet, indhentes og betales under SES-leverandørens eget ansvar.
Derfor er det nødvendigt at have en bestemmelse i SES-kontrakten, der klart angiver, at SES-leverandøren påtager sig det økonomiske ansvar, der er nødvendigt for arbejdet.
Med hensyn til det juridiske ansvar skal SES-leverandøren påtage sig det ansvar, der er fastsat i civilretten, handelsretten og andre love, for udførelsen af arbejdet.
Derfor er det vigtigt at have en bestemmelse i SES-kontrakten, der klart angiver, at SES-leverandøren påtager sig det juridiske ansvar.
Bestemmelser vedrørende punkt 2
For punkt 2 skal det klart angives, at det er SES-leverandøren, og ikke kunde-virksomheden, der har kontrol og ledelse over ingeniøren.
Specifikt kan der overvejes en bestemmelse, der angiver, at SES-leverandøren selv vil udføre instruktioner og anden styring i forhold til ingeniørens udførelse af arbejdet, samt instruktioner og anden styring i forhold til evaluering af ingeniørens udførelse af arbejdet.
Der kan også overvejes en bestemmelse, der angiver, at SES-leverandøren selv vil udføre instruktioner og anden styring i forhold til ingeniørens arbejdstid, pauser, fridage, ferier osv., samt instruktioner og anden styring i tilfælde, hvor ingeniørens arbejdstid skal forlænges, eller ingeniøren skal arbejde på en fridag.
Endvidere kan der overvejes en bestemmelse, der angiver, at SES-leverandøren selv vil udføre instruktioner og anden styring i forhold til ingeniørens tjenesteregler, samt beslutninger og ændringer i forhold til placering af arbejdstagere.
Bestemmelser vedrørende punkt 3
For punkt 3 skal det klart angives, at det er SES-leverandøren, og ikke kunde-virksomheden, der har forpligtelserne som arbejdsgiver over for ingeniøren.
En arbejdsgiver har mange forskellige forpligtelser over for arbejdstagerne, men en vigtig forpligtelse er for eksempel pligten til at betale løn.
Da det også er arbejdsgiverens ansvar at tage hensyn til ingeniørens helbred, kan der også overvejes en bestemmelse, der angiver, at ingeniøren skal gennemgå regelmæssige helbredstjek.
Bestemmelser vedrørende punkt 4
For punkt 4 kan der overvejes en bestemmelse, der angiver, at SES-leverandøren vil forberede og anskaffe de nødvendige forsyninger og materialer til arbejdet.
https://monolith.law/corporate/ses-contract-notes-explanation[ja]
Det er vigtigt at skabe en struktur, der ikke bliver betragtet som skjult udstationering
Selvom der er fastsat bestemmelser i SES-kontrakten for at undgå at blive betragtet som skjult udstationering, er der en risiko for, at bestemmelserne i SES-kontrakten kan blive ubrugelige, hvis de faktiske operationer bliver betragtet som skjult udstationering.
Derfor er det også vigtigt at skabe en struktur, hvor operationer i overensstemmelse med SES-kontrakten, der har bestemmelser for at undgå at blive betragtet som skjult udstationering, bliver udført. For eksempel, ved at tilbyde træning til medarbejdere og ved at fastsætte interne regler.
Ikke kun bestemmelserne i SES-kontrakten, men også i ansættelseskontrakten, som SES-leverandørselskabet indgår med ingeniøren, er det nødvendigt at have bestemmelser, der forhindrer at blive betragtet som skjult udstationering.
Opsummering
Vi har nu gennemgået, hvilke punkter man skal være opmærksom på i en SES-kontrakt for at undgå at blive betragtet som en skjult udstationering.
Problemer med skjult udstationering i SES-kontrakter kræver ikke kun viden om IT, men også viden om arbejdsret. Vi anbefaler, at ingeniører og virksomheder, der overvejer at indgå en SES-kontrakt, først konsulterer en advokat med specialviden på området.
Introduktion til vores kontors tiltag
Monolis Advokatfirma er et advokatfirma med høj ekspertise inden for IT, især internettet og lovgivning. Sikker brug af SES-kontrakter kræver en juridisk gennemgang. På vores kontor gennemgår vi forskellige sager, fra virksomheder noteret på Tokyo Stock Exchange Prime (Japansk Tokyo Stock Exchange Prime) til opstartsvirksomheder. Hvis du har problemer med kontrakter, kan du henvise til artiklen nedenfor.
Category: IT
Tag: ITSystem Development
