Explicación de los procedimientos, ventajas y desventajas de las fusiones y adquisiciones (M&A) utilizadas en la venta de empresas

Tradicionalmente, la salida a bolsa (IPO) ha sido la principal forma de recuperar inversiones (comúnmente conocido como EXIT) en empresas emergentes.

Sin embargo, recientemente, ha habido un aumento en el número de empresarios que no necesariamente buscan salir a bolsa, sino que prefieren vender su empresa a través de fusiones y adquisiciones (M&A) mientras permanecen sin cotizar en bolsa.

Por lo tanto, para los empresarios que están considerando vender su empresa, explicaremos en detalle las ventajas y desventajas de las fusiones y adquisiciones, el proceso de M&A, y los procedimientos que deberían ser encargados a un abogado.

¿Qué es la venta de una empresa a través de M&A?

M&A es la abreviatura en inglés de Mergers and Acquisitions, que se traduce literalmente como “fusiones y adquisiciones”. En otras palabras, M&A se refiere a las fusiones y adquisiciones de empresas.

Entre los métodos de M&A, se incluyen los procedimientos de fusión, que son una de las acciones de reorganización corporativa establecidas en la Ley de Sociedades Japonesa (Ley de Sociedades de Japón), así como la transferencia de acciones y la transferencia de negocios.

Los procedimientos de fusión bajo la Ley de Sociedades Japonesa están estrictamente regulados para proteger a los acreedores. Por lo tanto, tiende a ser utilizado por empresas de gran escala con muchos acreedores.

Por otro lado, cuando las empresas emergentes venden su empresa a través de M&A, es común que se utilicen la transferencia de acciones y la transferencia de negocios.

Ventajas y desventajas de la venta de una empresa a través de M&A

Para las empresas emergentes, las opciones para recuperar la inversión son, generalmente, la salida a bolsa (IPO) o la fusión y adquisición (M&A). Aquí explicaremos las ventajas y desventajas de M&A en comparación con la IPO.

Ventajas de utilizar M&A

Las principales ventajas de que una empresa emergente venda su empresa a través de M&A son las siguientes:

• Recuperación de la inversión más rápida que con una salida a bolsa (IPO)
• El fundador puede emprender otros negocios

Recuperación de la inversión más rápida que con una salida a bolsa (IPO)

Generalmente, si se apunta a una salida a bolsa (IPO), se necesita un período de preparación de varios años.

Además, el costo de contratar a expertos y consultores para la IPO, así como de establecer un sistema de gestión interna, es muy alto.

Por otro lado, la venta de una empresa a través de M&A no es rara si se encuentra una empresa compradora, y puede cerrarse en aproximadamente seis meses a un año.

Aunque se puede solicitar el apoyo de expertos externos al realizar una M&A, el costo es menor en comparación con el de una IPO.

El fundador puede emprender otros negocios

Además, en el caso de M&A, es fácil para el representante de la empresa vendedora renunciar al mismo tiempo que vende la empresa.

Es bastante común que los fundadores de empresas emergentes que han encontrado un nuevo campo de negocio que quieren abordar quieran iniciar un nuevo negocio en otra empresa.

Además, si la empresa no está en números rojos y tiene potencial para el futuro, el fundador que posee acciones puede obtener el precio de venta al vender la empresa a través de una M&A de transferencia de acciones, y este dinero puede ser invertido en un nuevo negocio.

Desventajas de utilizar M&A

• Riesgo de que el fundador pierda el control de la empresa
• El valor de la empresa puede ser estimado más bajo que en una salida a bolsa (IPO)

Riesgo de que el fundador pierda el control de la empresa

No hay problema si el fundador quiere renunciar al mismo tiempo que vende la empresa, pero si quiere permanecer en la empresa como director, hay riesgos asociados con M&A.

Si se realiza una M&A que transfiere todos los derechos de control de la empresa a la empresa compradora a través de una transferencia de acciones, la elección y destitución de los directores de la empresa vendedora puede ser realizada a discreción de la empresa compradora. Por lo tanto, no hay garantía de que el fundador, etc., pueda permanecer en la empresa después de la venta de la empresa.

El valor de la empresa puede ser estimado más bajo

Además, en el caso de la venta de una empresa a través de M&A, el precio de venta se determina mediante negociaciones con la empresa compradora.

Si la empresa compradora valora altamente el potencial futuro de la empresa vendedora, o si espera un efecto de sinergia, es posible que el valor de la empresa sea estimado más alto que en una IPO.

Por otro lado, por supuesto, también es posible que se compre a un precio más bajo que en una IPO. Por lo tanto, cuando se considera la venta de una empresa a través de M&A, es mejor establecer de antemano un criterio de cuánto dinero sería económicamente razonable vender la empresa.

Cómo proceder con la venta de una empresa a través de M&A

Explicaremos el procedimiento para avanzar en la venta de una empresa a través de M&A y cómo se involucra el abogado en este proceso.

Contratos y procedimientos necesarios en M&A

Al vender una empresa a través de M&A, el proceso se desarrolla de la siguiente manera:

Firma del contrato de confidencialidad

Una vez que se han identificado los posibles vendedores y compradores y se ha comenzado a considerar concretamente la M&A, lo primero que se hace es firmar un contrato de confidencialidad entre ambas empresas.

El hecho de que se esté considerando una M&A es información de alta confidencialidad para ambas empresas. Hasta que se llegue a un acuerdo final para la venta de la empresa, normalmente sólo la dirección y algunos empleados responsables saben que se está considerando una M&A, y se mantiene en secreto para el resto de los empleados.

En particular, si la empresa vendedora o compradora es una empresa cotizada, la información se convierte en información privilegiada, por lo que es absolutamente necesario evitar cualquier fuga de información.

Además, sólo después de que se haya firmado el contrato de confidencialidad, las empresas vendedora y compradora se revelarán mutuamente los nombres de sus empresas.

Firma del acuerdo básico

Cuando la empresa compradora decide formalmente llevar a cabo la M&A, la empresa compradora emite una “carta de intención” a la empresa vendedora.

Si la empresa vendedora muestra su intención de negociar la venta de la empresa en respuesta a esto, se firma un acuerdo básico entre ambas empresas para avanzar en la consideración de la M&A. El acuerdo básico documenta por escrito el hecho de que las empresas vendedoras y compradoras están avanzando en la consideración de la M&A.

Sin embargo, generalmente se considera que la parte del acuerdo para avanzar en la consideración de la M&A es un acuerdo de caballeros sin fuerza legal vinculante. Por lo tanto, normalmente no se espera que las partes asuman responsabilidades como la indemnización por daños y perjuicios, incluso si no llegan a un acuerdo final sobre la M&A.

Diligencia debida y firma del contrato final

Lo que se necesita para que la empresa compradora decida si llevar a cabo la M&A es un procedimiento llamado diligencia debida, que examina en detalle el valor y los riesgos de la empresa vendedora. Explicaremos la diligencia debida en detalle más adelante.

Basándose en la diligencia debida, si la empresa compradora decide finalmente llevar a cabo la M&A, se firma un contrato final sobre la venta de la empresa entre la empresa vendedora y la empresa compradora.

En el contrato final, normalmente se establecen cláusulas sobre el precio de venta de la empresa, el método de transferencia de acciones y propiedades, el trato del representante de la empresa vendedora después de la venta de la empresa, etc.

Una vez firmado el contrato final, el vendedor y el comprador llevan a cabo los procedimientos necesarios de acuerdo con el contenido del contrato, y se lleva a cabo la venta de la empresa. Este procedimiento de ejecución se llama a veces “cierre”.

¿Por qué es necesario un abogado en una M&A?

Normalmente, cuando una empresa realiza una M&A, solicita el apoyo de expertos externos como abogados y contadores públicos certificados.

Los abogados apoyan a las empresas en las siguientes dos situaciones principales en una M&A:

• Negociación y cierre de contratos
• Diligencia debida legal

Negociación y cierre de contratos

En primer lugar, en una M&A, la empresa vendedora y la compradora firman contratos en varias etapas, como la etapa de consideración concreta y la etapa de acuerdo final de venta de la empresa.

En general, la venta de una empresa a través de una M&A es un evento muy importante que puede determinar el destino de la empresa tanto para el comprador como para el vendedor. Por lo tanto, no se debe permitir que el contrato sea extremadamente desfavorable para su propia empresa.

Además, en cuanto al acuerdo final de venta de la empresa, el vendedor y el comprador deben negociar individualmente el contrato basándose en los resultados de la diligencia debida que se realiza previamente.

Aunque es posible obtener fácilmente un modelo de contrato de M&A, cuando se firma un contrato real, siempre es necesario reflejar las circunstancias individuales de cada caso.

Si hay algo que pueda ser un riesgo para su empresa o si tiene preocupaciones en una M&A, a menudo es necesario hacer ajustes, como incluir cláusulas en el contrato para la cobertura de riesgos.

Para estas negociaciones de contratos y la elaboración de contratos, se requiere un conocimiento legal especializado, como el derecho de sociedades. Por lo tanto, se requiere la participación de un abogado en la etapa de negociación y cierre del contrato.

Diligencia debida legal

En segundo lugar, también se requiere la participación de un abogado en la diligencia debida legal que se realiza antes del acuerdo final de venta de la empresa.

La diligencia debida en una M&A es un procedimiento en el que la empresa que compra la empresa (la empresa compradora) examina detenidamente el valor y la rentabilidad de la empresa vendedora.

Si se descubre un hecho que podría dañar el valor de la empresa vendedora durante la diligencia debida, incluso podría resultar en el fracaso de la M&A. Por lo tanto, es un procedimiento muy importante en el proceso de venta de una empresa a través de una M&A.

La diligencia debida se realiza desde varios puntos de vista, como finanzas, asuntos legales, recursos humanos y sistemas, y no es realista realizar la diligencia debida en todos los elementos en términos de tiempo y costo.

Sin embargo, la diligencia debida financiera y legal puede tener un gran impacto en el valor de la empresa, por lo que a menudo se realiza de manera uniforme en las M&A.

De estos, la diligencia debida legal normalmente la realiza un abogado externo.

Ciertamente, si la empresa compradora tiene un departamento legal, es posible que el personal legal interno realice la diligencia debida legal en términos de capacidad.

A pesar de esto, se solicita a un experto externo porque si se produce un daño a la empresa compradora debido a una omisión obvia en la diligencia debida legal, existe el riesgo de que la administración sea responsabilizada por los accionistas y otros.

En este momento, si el abogado tiene experiencia en la diligencia debida legal en M&A, puede reducir significativamente el riesgo de pasar por alto los puntos que deben verificarse en la diligencia debida.

Resumen

Si se desea realizar la venta de una empresa a través de una fusión y adquisición (M&A), es bastante común comenzar registrándose en una empresa intermediaria que ofrece servicios de asesoramiento en M&A. Además, existen casos en los que los bancos con los que se realizan transacciones, así como contadores públicos certificados y asesores fiscales que realizan asesoramiento en M&A, actúan como intermediarios.

Al registrarse en una empresa de asesoramiento en M&A como un caso de venta, las corporaciones y los individuos que desean comprar una empresa pueden acceder a la información sobre las empresas que están a la venta. Esta información a menudo permite ver parte de la información financiera, como las ventas anuales del año anterior, manteniendo el nombre de la empresa en privado.

Recientemente, ha habido un aumento en el número de empresas que desean comprar empresas emergentes con potencial futuro como parte de su estrategia corporativa. Por lo tanto, la venta de empresas a través de M&A seguirá siendo uno de los medios más efectivos de salida para los fundadores en el futuro.