Mikä on oletettu likvidaatiolauseke sijoitussopimuksessa?

Sijoitussopimuksissa saatetaan määritellä niin sanottu oletuslikvidaatiolauseke. Oletuslikvidaatiolausekkeen osalta on monia seikkoja, joita tulisi harkita, kuten milloin se tulisi määritellä ja millaisen sisällön se tulisi antaa. Tässä artikkelissa selitämme sijoitussopimuksissa olevaa oletuslikvidaatiolauseketta.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Mitä katsotaan likvidaatioksi

Katsottu likvidaatio (Deemed Liquidation) tarkoittaa määräystä, joka sisältää jakamisen sijoittajille, kun yrityksen M&A tapahtuu, ikään kuin yritys olisi likvidoitu. Jos sijoitussopimuksessa tai vastaavassa on määritelty katsottu likvidaatioklausuuli, osakkeenomistajat, jotka saavat katsotun likvidaatioklausuulin soveltamisen, voivat saada etuoikeutetun jakamisen muihin osakkeenomistajiin nähden M&A:sta saadusta vastikkeesta.

Yleisesti ottaen, kun jäännösomaisuuden jakamiseen on myönnetty etuoikeus, katsotun likvidaatioklausuulissa määrätään usein, että M&A:sta saatu vastike jaetaan samalla tavalla kuin jäännösomaisuus.

Oletetun likvidaatiolausekkeen tarkoitus

Oletetun likvidaatiolausekkeen pääasiallinen tarkoitus on suojata oikeuksia ja etuja sellaisille osakkeenomistajille, kuten riskipääomasijoittajille (VC), jotka ovat hankkineet osakkeita korkeammalla hinnalla kuin perustajat tai alkuperäiset sidosryhmät. Vaikka startup-yritykset saattavat pyrkiä pörssilistaukseen (IPO), useimmissa tapauksissa ne eivät pääse siihen asti. Usein yritykset ostetaan toisen yrityksen toimesta tai ne sulautuvat toiseen yritykseen, ja yrityskauppoja (M&A) tapahtuu usein. Jos yrityskauppa tapahtuu ja sen korvaus jaetaan osakeomistuksen suhteessa, on mahdollista, että VC:t ja muut, jotka ovat hankkineet osakkeita korkealla hinnalla, kärsivät suuria tappioita.

Esimerkiksi, otetaan yritys, joka on laskenut liikkeelle 10 000 osaketta. Perustajat tai alkuperäiset sidosryhmät ovat hankkineet 9 000 osaketta (90% osakeomistuksesta) 10 000 yenin hinnalla per osake. Tällöin osakkeiden hankintahinta on 90 miljoonaa yenia.

Toisaalta, jos VC:t hankkivat 1 000 osaketta (10% osakeomistuksesta) 100 000 yenin hinnalla per osake, osakkeiden hankintahinta on 100 miljoonaa yenia. Myöhemmin, jos startup-yritys kasvaa ja 500 miljoonan yenen yrityskauppaehdotus tulee esille, perustajat ja alkuperäiset sidosryhmät voivat saada 450 miljoonan yenen osuuden osakeomistuksen suhteessa. Tämä tarkoittaa, että heidän voittonsa on 360 miljoonaa yenia, kun osakkeiden hankintahinta, 90 miljoonaa yenia, vähennetään.

Toisaalta, VC:lle osakeomistuksen suhteessa jaettuna osuus olisi 50 miljoonaa yenia. Koska osakkeiden hankintahinta on 100 miljoonaa yenia, he kärsisivät 50 miljoonan yenen tappion. Perustajat ja alkuperäiset sidosryhmät saattavat silti haluta toteuttaa yrityskaupan, koska he voivat saada 360 miljoonan yenen voiton, vaikka VC kärsisi tappion. Oletetun likvidaatiolausekkeen pääasiallinen tarkoitus on suojata VC:n ja muiden oikeuksia ja etuja, jotka saattavat kärsiä tappioita tällaisissa tilanteissa.

Oletetun likvidaatiolausekkeen vaikutuksesta

Oletetun likvidaatiolausekkeen osalta, kuten aiemmin mainittiin, yleisesti ottaen, jos jäännösomaisuuden jakamisessa on etuoikeus, M&A:sta saadun korvauksen jakaminen määräytyy usein samalla tavalla kuin jäännösomaisuuden jakaminen. Tällaisessa oletetussa likvidaatiolausekkeessa yhtiötä pidetään likvidoituna ja jäännösomaisuuden jakaminen tapahtuu samalla tavalla, ja etuoikeutetut osakkeet, joilla on etuoikeus jäännösomaisuuteen, voivat saada etuoikeutetun osuuden M&A:sta saadusta korvauksesta.

Jos oletettua likvidaatiolauseketta ei ole määritelty, osakkeenomistajat, joilla on etuoikeus jäännösomaisuuden jakamiseen, voivat saada etuoikeutetun maksun, jos yhtiö lopettaa toimintansa tai likvidoidaan, mutta eivät voi saada etuoikeutettua jakoa, jos M&A toteutetaan, kuten yrityskauppa tai fuusio.

Näin ollen, oletetun likvidaatiolausekkeen vaikutus on, että osakkeenomistajat, joilla on etuoikeus jäännösomaisuuden jakamiseen, voivat saada etuoikeutetun jakamisen myös silloin, kun M&A toteutetaan, kuten yrityskauppa tai fuusio.

Käsiteltävän selvitystilan kohteesta

Kun määritellään käsiteltävän selvitystilan ehtoja, on tärkeää selkeyttää, mitä käsiteltävän selvitystilan kohteena on. Esimerkiksi, M&A:ta ei voida yksiselitteisesti määritellä, sillä se voi tarkoittaa erilaisia menetelmiä, kuten osakkeiden luovutusta, uusien osakkeiden merkintää, osakevaihtoa, liiketoiminnan luovutusta, fuusiota tai yrityksen jakautumista. Siksi, jos käsiteltävän selvitystilan kohde ei ole selkeästi määritelty, se voi johtaa riitoihin osapuolten välillä.

Huomautettakoon, että liiketoiminnan luovutuksen tai yrityksen jakautumisen kaltaisissa M&A-tapauksissa M&A:n vastike jaetaan yritykselle, ei osakkeenomistajille. Tämän vuoksi sitä ei voida määritellä käsiteltävän selvitystilan ehtona, ja on tarpeen erikseen määritellä ehto, joka määrittelee jakamisen osakkeenomistajille.

Oletetun selvitystilan laukaisuehdot

Yllä selitimme oletetun selvitystilan kohteen, mutta on myös tärkeää määritellä selvästi oletetun selvitystilan laukaisuehdot. Esimerkiksi, voidaan harkita määräystä, joka sallii selvitystilan ehtojen soveltamisen vain, jos kohdennetun M&A:n markkina-arvo ylittää tietyn summan. Laukaisuehtojen osalta on tarpeen tehdä perusteellinen tarkastelu ottaen huomioon seikat kuten markkina-arvo, VC:n ja muiden osakkeenomistajien osakehankintahinta, kunkin osakkeenomistajan omistusosuus jne.

Korvauksen jakaminen oletetun selvitystilan ehdon mukaisesti

Kuten aiemmin mainittiin, oletetun selvitystilan ehto yleensä määrittelee, että jos jäännösomaisuuden jakamiseen on myönnetty etuoikeus, M&A:sta saatu korvaus jaetaan samalla tavalla kuin jäännösomaisuus. Tästä syystä korvauksen jakaminen tapahtuu samalla tavalla kuin jäännösomaisuuden jakaminen.

Kuitenkin, oletetun selvitystilan ehdon osalta ei ole välttämätöntä määritellä, että korvaus jaetaan samalla tavalla kuin jäännösomaisuus. On myös mahdollista määritellä, että korvaus jaetaan eri tavalla kuin jäännösomaisuus. Tässä tapauksessa on otettava huomioon, miten tätä korvausta tulisi tarkastella verotuksellisesti. Jos korvaus jaetaan eri tavalla kuin jäännösomaisuus, on otettava huomioon myös verotukselliset kysymykset ja määritellä ne.

Tuleeko oletuslikvidaatiolausekkeen olla määritelty sijoitussopimuksissa tai osakkeenomistajien välisissä sopimuksissa?

Oletuslikvidaatiolausekkeen osalta on keskusteltu siitä, pitäisikö se määritellä “sopimuksella”, kuten sijoitussopimuksessa tai osakkeenomistajien välisessä sopimuksessa, vai voiko sen määritellä “yhtiöjärjestyksessä”. Oletuslikvidaatiolausekkeen sisällyttäminen erityyppisiin osakkeisiin on kiistanalainen aihe, koska yhtiölain 108 §:n sanamuodon mukaan, jos se ei täytä yhtiölain 108 §:n vaatimuksia, on olemassa kielteinen näkemys sen määrittelemisestä yhtiöjärjestyksessä.

Lisäksi Japanin talous-, kauppa- ja teollisuusministeriö totesi maaliskuussa 2018 (2018) julkaisemassaan “Huomioitavat seikat terveiden riskisijoitusten osalta Japanissa” -raportin sivulla 50, että “oletuslikvidaatio on sopimuslauseke, joka määritellään vapaaehtoisesti. Toisin sanoen, se eroaa etuoikeutetuista osingoista ja jäännösvarojen jakamisesta, jotka perustuvat yhtiöjärjestyksen voimaan ja vaikuttavat kaikkiin osakkeenomistajiin, ja se tuottaa etuoikeutetun jakautumisen sijoittajille sopimuksen voiman perusteella.”

Tämän perusteella voidaan päätellä, että talous-, kauppa- ja teollisuusministeriö katsoo, että oletuslikvidaatiolauseke määritellään sopimuksella, ei yhtiöjärjestyksellä.

https://monolith.law/corporate/issuance-of-class-shares[ja]

Oletuslikvidaatiolausekkeen esimerkki

Oletuslikvidaatiolausekkeen esimerkki voi olla esimerkiksi seuraavanlainen:

Pykälä ○ (Oletuslikvidaatiolauseke)

Sopimusosapuolet suostuvat siihen, että jokainen osakkeenomistaja saa vastaanottaa korvauksen yrityskaupan yhteydessä, joka on laskettu samalla tavalla kuin yhtiöjärjestyksessä määritelty jäännösvarallisuuden jakamisoikeuden laskentakaava.

Yhteenveto

Olemme selittäneet yllä olevassa tekstissä oletetun likvidaatiolausekkeen roolin sijoitussopimuksissa. On hyvin todennäköistä, että kun startup-yritykset neuvottelevat sijoitussopimuksista VC:n (Venture Capital) tai vastaavien kanssa, he saattavat ehdottaa oletetun likvidaatiolausekkeen sisällyttämistä. Startup-yritysten on vastattava VC:n ja muiden sijoittajien vaatimuksiin saadakseen sijoituksia, mutta on tärkeää, että he tarkastelevat huolellisesti oletetun likvidaatiolausekkeen sisältöä, jotta he eivät joudu epäedulliseen asemaan tulevaisuudessa. Koska oletetun likvidaatiolausekkeen tarkastelu vaatii erityisosaamista, on suositeltavaa saada neuvoja asiantuntijalta, kuten asianajajalta.