จุดที่ควรระวังในการโอนหุ้นคืออะไร? อธิบายเฉพาะเรื่องข้อกำหนดที่ควรรวมในสัญญา

การโอนหุ้นเป็นวิธีที่มักถูกใช้ในการควบรวมและซื้อกิจการ (M&A) ของบริษัทสตาร์ทอัพ ทำไมถึงถูกใช้บ่อยครั้งหรือไม่ นั่นเพราะว่าการโอนหุ้นเป็นวิธีที่มีกระบวนการที่สะดวกและง่ายต่อการดำเนินการในระหว่างวิธีการอื่น ๆ สำหรับ M&A

ดังนั้น เราจะอธิบายถึงจุดที่ควรระมัดระวังเมื่อสร้างสัญญาการโอนหุ้นสำหรับผู้ประกอบการที่กำลังจะดำเนินการโอนหุ้นในอนาคต

สัญญาการโอนหุ้นคืออะไร

เราจะอธิบายเกี่ยวกับสัญญาการโอนหุ้น ซึ่งเป็นกลไกที่เกี่ยวข้องอย่างไร และข้อพื้นฐานที่ควรทราบ

การโอนหุ้นคืออะไร

การโอนหุ้นในกรณีของการควบรวมธุรกิจ (M&A) คือวิธีการขายธุรกิจของบริษัทผู้ขาย โดยที่ผู้ถือหุ้นของบริษัทผู้ขายจะโอนหุ้นที่ถืออยู่ให้กับบริษัทผู้ซื้อ ในกรณีของบริษัทสตาร์ทอัพ ผู้ถือหุ้นของบริษัทผู้ขายมักจะเป็นผู้ก่อตั้งบริษัท

เมื่อมีการโอนหุ้น ผู้ถือหุ้นของบริษัทผู้ขายจะสูญเสียสิทธิ์ในการควบคุมบริษัท (สิทธิ์ในการบริหาร) แต่จะได้รับค่าตอบแทนจากการโอนหุ้น

ในทางกลับกัน บริษัทผู้ซื้อจะรับสิทธิ์ในการควบคุมบริษัทผู้ขาย (สิทธิ์ในการบริหาร) ผ่านการโอนหุ้น และปกติแล้วจะทำให้บริษัทผู้ขายกลายเป็นบริษัทในเครือ

เราได้อธิบายเกี่ยวกับข้อดีและกระบวนการของการโอนหุ้นในบทความด้านล่างนี้อย่างละเอียด

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

ข้อควรระวังในการโอนหุ้น

การโอนหุ้นมีข้อดีมากมาย แต่ยังมีข้อที่ควรระวัง ดังนั้นเราจะอธิบายเกี่ยวกับข้อควรระวังในการโอนหุ้นต่อไป

การจัดการกับผู้บริหารของบริษัทผู้ขาย

หลังจากการโอนหุ้น ว่าผู้ก่อตั้งหรือผู้บริหารของบริษัทผู้ขายจะยังคงอยู่ในบริษัทหรือไม่ ขึ้นอยู่กับเนื้อหาของสัญญาการโอนหุ้น

อย่างไรก็ตาม การโอนหุ้นหมายความว่า บริษัทผู้ซื้อที่กลายเป็นผู้ถือหุ้นใหม่สามารถเลือกหรือยกเลิกตำแหน่งผู้บริหารได้ตามความพอใจ

ดังนั้น ควรระวังว่าถ้าบริษัทผู้ซื้อตัดสินใจว่าไม่จำเป็นต้องมี อาจจะมีการยกเลิกตำแหน่ง

บริษัทผู้ขายสามารถรวบรวมหุ้นทั้งหมดได้หรือไม่

ในสถานที่จริงของการควบรวมธุรกิจ (M&A) บางครั้งอาจไม่สามารถใช้การโอนหุ้นได้ และจำเป็นต้องเลือกวิธีการอื่น เช่น การโอนธุรกิจ

กรณีที่ไม่สามารถใช้การโอนหุ้นได้ คือ บริษัทผู้ขายไม่สามารถรวบรวมหุ้นทั้งหมดได้

สถานการณ์นี้ ถ้าเป็นบริษัทสตาร์ทอัพที่เคยคิดจะ IPO (การเปิดขายหุ้นแก่สาธารณะ) มักจะไม่เกิดขึ้น แต่ถ้าเป็นบริษัทที่มีอายุมาก หรือผู้บริหารในช่วงเริ่มต้นได้แจกหุ้นให้กับครอบครัวหรือคนรู้จักเป็นส่วนหนึ่งของความสัมพันธ์ อาจจะไม่ทราบว่าใครถือหุ้นอยู่

ถ้าไม่ทราบว่าใครถือหุ้นของบริษัทผู้ขายและถือกี่หุ้น การโอนหุ้นอาจจะยาก

นอกจากนี้ แม้ว่าจะสามารถรวบรวมหุ้นทั้งหมดได้ ถ้ามีคนภายนอกถือหุ้น จะต้องได้รับการอนุมัติในการโอนหุ้นจากผู้ถือหุ้นนั้น ๆ กรณีที่ได้รับการลงทุนจาก VC (Venture Capital) ก็เป็นต้น ถ้าไม่สามารถได้รับการอนุมัติในการโอนหุ้นจากผู้ถือหุ้นทั้งหมด การโอนหุ้นอาจจะยาก

จุดที่ควรตรวจสอบในสัญญาการโอนหุ้น

ในการทำสัญญาการโอนหุ้น มีข้อกำหนดหลักๆที่ควรตรวจสอบ ซึ่งเราจะอธิบายตามแบบฟอร์มของสัญญา ในตัวอย่างข้อกำหนดต่อไปนี้ “ก” คือผู้ขายหุ้น และ “ข” คือบริษัทผู้ซื้อ ส่วนบริษัทที่เป็นเป้าหมายของการโอนหุ้นจะเรียกว่า “บริษัทหุ้นส่วนจำกัด X”

ข้อกำหนดเกี่ยวกับข้อตกลงการโอนหุ้น

ข้อที่○（การโอนหุ้น）
ผู้ที่ ก จะโอนหุ้นสามัญที่ออกแล้วของบริษัทจำกัด X จำนวน○หุ้นให้กับผู้ที่ ข ในวันที่○○○○ และผู้ที่ ข จะรับการโอนนี้

ข้อตกลงเกี่ยวกับการโอนหุ้นเป็นหัวใจสำคัญของสัญญาการโอนหุ้น

จะระบุชื่อของบริษัทที่เป็นเป้าหมายของการโอนหุ้น (ในตัวอย่างข้อกำหนดนี้คือ “บริษัทจำกัด X”) และกำหนดประเภทของหุ้นและจำนวนหุ้น นอกจากนี้ หากมีผู้ถือหุ้นที่เป็นผู้ขายหลายคน ผู้ถือหุ้นทั้งหมดจะเป็นฝ่ายที่เกี่ยวข้องในสัญญาการโอนหุ้น

ข้อกำหนดเกี่ยวกับราคาการโอน

ข้อที่○（ราคาการโอน）
ราคาของหุ้นที่บีจะจ่ายให้แก่เอคือ โกลเด้น○○หมื่นเยน

ข้อกำหนดเกี่ยวกับราคาการโอนเป็นหนึ่งในส่วนสำคัญของสัญญาการโอนหุ้น ซึ่งทำงานร่วมกับข้อตกลงการโอนหุ้น ในที่นี้ จะระบุจำนวนเงินที่ผู้ขายหุ้นจะได้รับจากบริษัทผู้ซื้อ

อย่างไรก็ตาม ในสัญญาการโอนหุ้น บางที่อาจจะระบุราคาต่อหุ้น แม้กระนั้น ในกรณีนั้น จำนวนเงินทั้งหมดที่ควรจะจ่ายยังคงต้องถูกกำหนดอย่างชัดเจนในข้อกำหนด

ข้อกำหนดเกี่ยวกับการปิดการทำธุรกรรม (Closing)

ข้อที่○（กระบวนการโอนเงิน）
1. ผู้ขายจะโอนหุ้นให้กับผู้ซื้อในวันที่โอนหุ้นตามที่กำหนดไว้ในข้อที่○ และขอรับการชำระเงินสำหรับการโอนหุ้นนี้ และจะทำการขอเปลี่ยนชื่อผู้ถือหุ้นให้เป็นชื่อของผู้ซื้อ
2. ผู้ซื้อจะชำระเงินสำหรับการโอนหุ้นโดยการโอนเงินเข้าบัญชีธนาคารที่ผู้ขายระบุไว้เป็นพิเศษ

หลังจากที่สัญญาการโอนหุ้นถูกทำขึ้น การดำเนินการโอนหุ้นจริงๆ มักจะเกิดขึ้นหลังจากนั้นเป็นระยะเวลาหนึ่ง กระบวนการดำเนินการตามสัญญาการโอนหุ้นนี้เรียกว่า “การปิดการทำธุรกรรม” (Closing)

ในการปิดการทำธุรกรรม บริษัทผู้ซื้อจะชำระเงินให้กับผู้ถือหุ้นของบริษัทผู้ขายตามที่กำหนดไว้ในสัญญาการโอนหุ้น และพร้อมกับการชำระเงินนี้ ผู้ซื้อจะได้รับการโอนหุ้น

ในการโอนหุ้น กระบวนการที่จำเป็นจะแตกต่างกันขึ้นอยู่กับว่าบริษัทผู้ขายเป็นบริษัทที่ออกหุ้นสามัญหรือไม่

บริษัทที่ออกหุ้นสามัญ

สำหรับบริษัทที่ออกหุ้นสามัญ ข้อกำหนดที่จำเป็นต่อบุคคลที่สามคือการส่งมอบหุ้นสามัญ และข้อกำหนดที่จำเป็นต่อบริษัทผู้ขายคือการเปลี่ยนแปลงรายชื่อในทะเบียนผู้ถือหุ้น

ข้อกำหนดที่จำเป็นนี้คือข้อกำหนดที่จำเป็นตามกฎหมายเพื่อให้สามารถยืนยันความเป็นเจ้าของหุ้นที่ได้รับจากการโอนหุ้นต่อบริษัทผู้ขายหรือบุคคลที่สาม ซึ่งมีบทบาทที่คล้ายกับการทะเบียนในการซื้อขายอสังหาริมทรัพย์

ในข้อกำหนดเกี่ยวกับการปิดการทำธุรกรรม จำเป็นต้องกำหนดเกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลงรายชื่อในทะเบียนผู้ถือหุ้นและการส่งมอบหุ้นสามัญ อย่างไรก็ตาม แม้ว่าจะเป็นบริษัทที่ออกหุ้นสามัญ แต่ไม่จำเป็นต้องออกหุ้นสามัญจริงๆ จนกว่าจะมีการขอจากผู้ถือหุ้น

ดังนั้น บริษัทที่ออกหุ้นสามัญมี 2 แบบ คือ

• บริษัทที่ออกหุ้นสามัญแล้ว
• บริษัทที่ยังไม่ได้ออกหุ้นสามัญ

ถ้าเป็นบริษัทที่ออกหุ้นสามัญ การโอนหุ้นก่อนการออกหุ้นสามัญจะไม่มีผลต่อบริษัทผู้ขาย และบริษัทที่ยังไม่ได้ออกหุ้นสามัญจริงๆ จำเป็นต้องออกหุ้นสามัญก่อนการโอนหุ้น

บริษัทที่ไม่ออกหุ้นสามัญ

ในปัจจุบัน บริษัทใหม่ๆ ที่ไม่ได้มีอยู่มานานๆ ส่วนใหญ่จะเป็นบริษัทที่ไม่ออกหุ้นสามัญ เนื่องจากตามกฎหมายของบริษัทที่ประกาศใช้บังคับตั้งแต่วันที่ 1 พฤษภาคม พ.ศ. 2549 (2006) บริษัทจำกัดมหาชนจะไม่ต้องออกหุ้นสามัญเป็นหลัก

ถ้าเป็นบริษัทที่ไม่ออกหุ้นสามัญ ข้อกำหนดที่จำเป็นต่อบุคคลที่สามและบริษัทผู้ขายในการโอนหุ้นคือการเปลี่ยนแปลงรายชื่อในทะเบียนผู้ถือหุ้น ดังนั้น ตามตัวอย่างข้อกำหนดด้านบน การกำหนดให้ทำการขอเปลี่ยนชื่อผู้ถือหุ้นในการปิดการทำธุรกรรมจะเพียงพอ

ข้อกำหนดเกี่ยวกับการแสดงและรับประกัน

ข้อที่○（การแสดงและรับประกัน）
1. ผู้ที่ 1 แสดงและรับประกันต่อผู้ที่ 2 ว่าในวันที่ทำสัญญาและวันที่โอนสิทธิ์นี้ ข้อกำหนดต่างๆที่ระบุไว้ด้านล่างนี้เป็นความจริงและถูกต้อง
（1）（ต่อจากนี้จะไม่กล่าวถึง）
2. ผู้ที่ 1 หรือผู้ที่ 2 หากพบว่ามีข้อเท็จจริงที่ขัดแย้งกับสิ่งที่แสดงและรับประกันในข้อก่อนหน้านี้ และเกิดความเสียหายให้กับฝ่ายตรงข้ามจากสิ่งนี้ จะต้องชดใช้ความเสียหายให้กับฝ่ายตรงข้าม

การแสดงและรับประกันคือการที่ผู้ทำสัญญาแสดงและรับประกันว่าข้อกำหนดที่ระบุไว้ในสัญญาเป็นความจริง

ในภาษาอังกฤษ คำว่า “Representation and Warranty” มาจากแนวคิดของกฎหมายอังกฤษและอเมริกัน

ในประเทศญี่ปุ่น การแสดงและรับประกันนี้ถูกใช้ในการทำธุรกรรมทางการเงินและการควบรวมและการซื้อขายธุรกิจระหว่างองค์กร

ในกรณีของการโอนหุ้น ก่อนที่จะทำสัญญาการโอนหุ้น บริษัทผู้ซื้อจะตรวจสอบค่าของบริษัทผู้ขายในด้านการเงิน กฎหมาย และทรัพยากรบุคคลอย่างละเอียด กระบวนการนี้เรียกว่า “Due Diligence” (DD)

อย่างไรก็ตาม จากข้อจำกัดทางเวลาและค่าใช้จ่าย การตรวจสอบทุกอย่างของบริษัทผู้ขายด้วยวิธีการ Due Diligence นั้นเป็นไปไม่ได้

ในฐานะผู้ซื้อ หากหลังจากการโอนหุ้นแล้วพบว่ามีหนี้ที่ไม่ได้ระบุในบัญชี จะเป็นการสูญเสียที่ใหญ่

ดังนั้น เพื่อเติมเต็มการ Due Diligence ในข้อกำหนดการแสดงและรับประกัน จะทำให้ผู้ขายแสดงและรับประกันเรื่องที่กำหนดไว้ (เช่น ไม่มีหนี้ที่ไม่ได้ระบุในบัญชี)

และหากหลังจากการโอนหุ้นพบว่ามีข้อเท็จจริงที่ขัดแย้งกับสิ่งที่แสดงและรับประกัน จะมีข้อกำหนดที่ระบุว่าจะชดใช้ความเสียหายที่เกิดขึ้นกับฝ่ายตรงข้าม

อย่างไรก็ตาม แม้ว่าในตัวอย่างข้อกำหนดจะไม่ได้ระบุ แต่ยังมีกรณีที่ผู้ซื้อจะแสดงและรับประกันเรื่องบางอย่างให้กับผู้ขาย สำหรับข้อกำหนดการแสดงและรับประกัน จะมีการอธิบายอย่างละเอียดในบทความต่อไปนี้

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

ข้อกำหนดที่กำหนดไว้ในการแสดงและรับประกันมีดังนี้

อย่างไรก็ตาม หากบริษัทผู้ซื้อมีข้อกังวลเฉพาะ สามารถกำหนดข้อกำหนดใดๆ ในการแสดงและรับประกันได้

• มีการดำเนินการตามกฎหมาย ข้อบังคับ และระเบียบภายในที่จำเป็นสำหรับการโอนหุ้น
• ไม่ต้องได้รับการอนุญาตหรือการยินยอมจากหน่วยงานราชการหรือบุคคลที่สามในการโอนหุ้น
• จำนวนหุ้นที่บริษัทผู้ขายสามารถออกได้ทั้งหมดคือหุ้นธรรมดา○หุ้น และจำนวนหุ้นที่ออกแล้วทั้งหมดคือ○หุ้น
• หุ้นที่ออกแล้วทั้งหมดได้รับการออกอย่างถูกต้องและมีผลบังคับใช้และได้รับการชำระเต็มจำนวนแล้ว
• ในวันที่ทำสัญญาการโอนหุ้น ผู้ขายได้เปิดเผยข้อมูลที่สำคัญทั้งหมดเกี่ยวกับบริษัทผู้ขายและข้อมูลที่ผู้ซื้อขอทั้งหมดที่ผู้ขายทราบและมีอยู่

ข้อบังคับเกี่ยวกับการอนุมัติการโอน

มาตราที่○（การอนุมัติการโอน ฯลฯ）
ก่อนวันที่จะโอน, ผู้ที่จะได้รับการโอนต้องได้รับการอนุมัติจากคณะกรรมการผู้จัดการของบริษัท X และต้องดำเนินการตามการตัดสินใจขององค์กรที่จำเป็นสำหรับการโอนหุ้น และยังต้องให้บริษัท X ดำเนินการด้วย

หุ้นของบริษัทก่อนการเสนอขายหุ้นแบบ IPO ส่วนใหญ่จะเป็นหุ้นที่มีข้อจำกัดในการโอน

หุ้นที่มีข้อจำกัดในการโอนคือหุ้นที่กำหนดไว้ในข้อบังคับว่า หากบริษัทต้องการโอนหุ้นที่บริษัทออกให้ไปยังบุคคลที่สามจะต้องได้รับการอนุมัติจากบริษัท

ในกรณีที่ต้องการโอนหุ้นที่มีข้อจำกัดในการโอน บริษัทที่จะขายต้องดำเนินการตามการตัดสินใจขององค์กรที่จำเป็น การตัดสินใจขององค์กรที่จำเป็นมีดังนี้ อย่างไรก็ตาม หากมีข้อกำหนดที่แตกต่างกันในข้อบังคับ ข้อบังคับจะมีลำดับความสำคัญเป็นสำคัญ

• บริษัทที่ตั้งคณะกรรมการผู้จัดการ – การอนุมัติจากคณะกรรมการผู้จัดการ
• บริษัทที่ไม่ตั้งคณะกรรมการผู้จัดการ – การอนุมัติจากที่ประชุมผู้ถือหุ้นสามัญ

ในกรณีของหุ้นที่มีข้อจำกัดในการโอน หากไม่มีการตัดสินใจขององค์กรที่จำเป็น คุณจะไม่สามารถอ้างว่าคุณได้รับการโอนหุ้นจากบริษัท ดังนั้น คุณจำเป็นต้องดำเนินการตามการตัดสินใจขององค์กรก่อนการปิดการขาย

สรุป

ในการดำเนินการ M&A ที่รวมถึงการโอนหุ้น ความรู้เกี่ยวกับ “กฎหมายบริษัทญี่ปุ่น” จำเป็นอย่างยิ่ง

นอกจากนี้ การโอนหุ้นนั้นเป็นการทำธุรกรรมที่สำคัญมากที่สามารถส่งผลกระทบต่อชะตากรรมของบริษัทและธุรกิจทั้งสำหรับผู้ขายและผู้ซื้อ

ด้วยเหตุนี้ ในการทำสัญญาโอนหุ้น เพื่อป้องกันปัญหาที่อาจเกิดขึ้น การปรึกษาและขอความช่วยเหลือจากผู้เชี่ยวชาญภายนอก เช่น ทนายความหรือผู้ปรึกษาด้านภาษี เป็นสิ่งที่ทำกันทั่วไป

ไม่จำกัดเพียงการโอนหุ้น ในการดำเนินการ M&A คุณจำเป็นต้องปรึกษากับผู้ปรึกษาด้านภาษีล่วงหน้าเกี่ยวกับภาษีที่จะเกิดขึ้นจากการดำเนินการนี้

เนื่องจากต้องใช้ความรู้ทางกฎหมายที่เฉพาะเจาะจง เช่น “กฎหมายบริษัทญี่ปุ่น” ดังนั้น คุณควรปรึกษากับทนายความที่เชี่ยวชาญในกฎหมายธุรกิจ