กฎหมายที่ควบคุม ICO และวิธีการดําเนินการอย่างถูกกฎหมายคืออะไร

ICO หรือ Initial Coin Offering คือ ชื่อย่อที่มาจากตัวอักษรต้นของคำว่า Initial Coin Offering โดยทั่วไปหมายถึงการที่บริษัทระดมทุนจากสาธารณะโดยการออกโทเค็นแบบอิเล็กทรอนิกส์เป็นการตอบแทน

ICO เริ่มได้รับความนิยมอย่างมากในช่วงเดือนพฤษภาคม 2017 เนื่องจากการพุ่งขึ้นอย่างรวดเร็วของราคาสินทรัพย์ดิจิทัล ในขณะนั้นไม่มีกฎหมายที่ควบคุม ICO อย่างชัดเจน ทำให้การระดมทุนผ่าน ICO สามารถทำได้ง่ายและรวดเร็วกว่าการระดมทุนผ่านการเสนอขายหุ้นครั้งแรก (IPO) ซึ่งทำให้ได้รับความสนใจในญี่ปุ่นด้วย

อย่างไรก็ตาม จากการที่มีกรณีการฉ้อโกงเกิดขึ้นบ่อยครั้ง ทำให้ประเทศต่างๆ รวมถึงจีนเริ่มมีการเคลื่อนไหวเพื่อควบคุม ICO อย่างเข้มงวด และในญี่ปุ่นเองก็ได้มีการแก้ไขกฎหมายการซื้อขายผลิตภัณฑ์ทางการเงินในปี รีวะ 1 (2019) เพื่อทำให้การควบคุม ICO เป็นไปอย่างชัดเจน

ดังนั้น ในปัจจุบันที่กฎหมายควบคุม ICO ได้ถูกกำหนดอย่างชัดเจนแล้ว หากต้องการดำเนินการ ICO ควรทำอย่างไร? บทความนี้จะอธิบายภาพรวมของกฎหมายควบคุม ICO และวิธีการทำ ICO อย่างถูกต้องตามกฎหมาย

ความหมายของ ICO

ICO หรือ Initial Coin Offering คือ การที่บริษัทออกโทเค็นแบบอิเล็กทรอนิกส์ใหม่เพื่อระดมทุนจากสาธารณะในรูปแบบของสินทรัพย์ดิจิทัล (cryptocurrency) ตามที่ได้กล่าวไว้ข้างต้น

โดยทั่วไป การระดมทุนที่ใช้ “หลักทรัพย์” ที่กฎหมายกำหนดไว้ เช่น หุ้น จะต้องอยู่ภายใต้การควบคุมของกฎหมายการซื้อขายผลิตภัณฑ์ทางการเงิน (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) อย่างไรก็ตาม โทเค็น ICO มีความพิเศษตรงที่ผู้ออกสามารถกำหนดเนื้อหาได้ตามอิสระ ทำให้ยังไม่ชัดเจนว่าโทเค็นเหล่านี้จัดอยู่ในหมวดหมู่ของหลักทรัพย์ประเภทใด (หรืออาจไม่ถือเป็นหลักทรัพย์เลย) ตามกฎหมาย

ดังนั้น เราจะทำการจำแนกประเภทของโทเค็น ICO ตามเนื้อหาของมันก่อน แล้วจึงพิจารณาถึงกฎระเบียบทางกฎหมายที่เกี่ยวข้องกับแต่ละประเภท

ประเภทของโทเค็น ICO

ตามรายงานของหน่วยงานกำกับดูแลการเงินของญี่ปุ่น (Japanese Financial Services Agency) โทเค็น ICO สามารถจำแนกได้เป็น 3 ประเภทดังนี้

ต่อไปนี้ เราจะพิจารณาถึงการนำกฎระเบียบทางกฎหมายมาใช้กับแต่ละประเภทที่ได้จำแนกไว้ข้างต้น

ภาพรวมของกฎหมายที่ควบคุม ICO

กฎหมายที่อาจถูกนำมาใช้กับ ICO หลักๆ ได้แก่ กฎหมายการซื้อขายผลิตภัณฑ์ทางการเงิน (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) และกฎหมายการชำระเงิน (Japanese Payment Services Act) ครับ/ค่ะ

มุมมองหลักในการแยกการใช้กฎหมายการซื้อขายผลิตภัณฑ์ทางการเงินและกฎหมายการชำระเงินคือ “มีลักษณะการลงทุนหรือไม่” ครับ/ค่ะ

บทความที่เกี่ยวข้อง: กฎระเบียบเกี่ยวกับสินทรัพย์ดิจิทัลคืออะไร? อธิบายความสัมพันธ์ระหว่างกฎหมายการชำระเงินและกฎหมายการซื้อขายผลิตภัณฑ์ทางการเงิน

ICO กับกฎหมายหลักทรัพย์และการแลกเปลี่ยนญี่ปุ่น (Japanese Securities and Exchange Law)

กฎหมายหลักทรัพย์และการแลกเปลี่ยนญี่ปุ่น ได้กำหนดสินทรัพย์ทางการเงินที่มีลักษณะการลงทุนเป็น “หลักทรัพย์” โดยระบุชนิดของหลักทรัพย์เหล่านั้นอย่างชัดเจนในกฎหมาย ตัวอย่างเช่น หุ้นและพันธบัตรของบริษัท เมื่อหลักทรัพย์เหล่านั้นตกอยู่ภายใต้การควบคุมของกฎหมายนี้ ก็จะมีการกำหนดกฎระเบียบต่างๆ เช่น การเปิดเผยข้อมูลเพื่อการปกป้องนักลงทุน และการควบคุมกิจการ ตามประเภทของหลักทรัพย์นั้นๆ

นอกจากนี้ กฎหมายดังกล่าวยังมีการกำหนดคำจำกัดความของหลักทรัพย์อย่างกว้างขวางในมาตรา 2 ข้อ 2 หมวด 5 เพื่อรองรับสินทรัพย์ทางการเงินใหม่ๆ ที่ไม่ได้ถูกระบุไว้อย่างชัดเจน แต่มีลักษณะการลงทุน หลักทรัพย์เหล่านี้โดยทั่วไปเรียกว่า “ส่วนแบ่งในโครงการลงทุนร่วม” (Collective Investment Scheme Interests)

ดังที่ได้กล่าวไว้ข้างต้น โทเค็น ICO ไม่ได้ถูกระบุเป็นหลักทรัพย์อย่างชัดเจนในกฎหมาย ดังนั้น การพิจารณาว่า ICO นั้นตกอยู่ภายใต้กฎหมายหลักทรัพย์และการแลกเปลี่ยนญี่ปุ่นหรือไม่ จำเป็นต้องพิจารณาจากเนื้อหาของโทเค็น ICO ว่าตรงกับคำจำกัดความของส่วนแบ่งในโครงการลงทุนร่วมหรือไม่ โดยต้องพิจารณาอย่างละเอียดและเฉพาะเจาะจง

ในกรณีที่ตรงกับคำจำกัดความของส่วนแบ่งในโครงการลงทุนร่วม

เงื่อนไขของส่วนแบ่งในโครงการลงทุนร่วมมีดังนี้:

ทั้งนี้ หากเงื่อนไขเหล่านี้ได้รับการตอบสนอง ไม่ว่าจะอยู่ในรูปแบบกฎหมายใดก็ตาม (เช่น ห้างหุ้นส่วนหรือสิทธิ์ของสมาชิก) ก็จะถือว่าเป็นส่วนแบ่งในโครงการลงทุนร่วม

นอกจากนี้ ในการแก้ไขกฎหมายในปี 2019 (Reiwa 1) ได้มีการระบุชัดเจนว่า “เงินทุน” ในเงื่อนไขที่ 1 นั้นรวมถึงสินทรัพย์ดิจิทัลด้วย ซึ่งทำให้การลงทุนด้วยสินทรัพย์ดิจิทัลก็ตกอยู่ภายใต้การควบคุมของกฎหมายหลักทรัพย์และการแลกเปลี่ยนญี่ปุ่น

จากการจำแนกประเภทของ ICO ที่กล่าวมา โทเค็น ICO ที่มีลักษณะการลงทุนโดยทั่วไปจะถือว่าตรงกับคำจำกัดความของส่วนแบ่งในโครงการลงทุนร่วม และตกอยู่ภายใต้การควบคุมของกฎหมายนี้

ในทางตรงกันข้าม โทเค็น ICO ที่เป็น “ประเภทสิทธิ์อื่นๆ” หรือ “ประเภทไม่มีสิทธิ์” ไม่มีสิทธิ์ในการรับผลกำไรหรือการกระจายทรัพย์สินจากธุรกิจที่ได้รับการลงทุน (ไม่ตอบสนองเงื่อนไขที่ 3) ดังนั้น จึงไม่ตกอยู่ภายใต้การควบคุมของกฎหมายหลักทรัพย์และการแลกเปลี่ยนญี่ปุ่น สำหรับโทเค็นประเภทนี้ จำเป็นต้องพิจารณาว่าจะตกอยู่ภายใต้การควบคุมของกฎหมายการชำระเงินหรือไม่ ซึ่งต้องมีการตรวจสอบเพิ่มเติม

ICO และกฎหมายการชำระเงินของญี่ปุ่น

กฎหมายการชำระเงินของญี่ปุ่นกำหนดให้มีการควบคุมที่หลากหลายตามประเภทของวิธีการชำระเงินและการตัดบัญชีที่ไม่มีลักษณะเป็นการลงทุน เช่น ‘สินทรัพย์ดิจิทัล’ หรือ ‘วิธีการชำระเงินล่วงหน้า’ เป็นต้น

ดังนั้น การตัดสินใจว่ากฎหมายการชำระเงินของญี่ปุ่นจะใช้บังคับกับโทเค็น ICO ที่เป็น ‘สิทธิประเภทอื่น’ หรือ ‘โทเค็นที่ไม่มีสิทธิ’ หรือไม่นั้น จำเป็นต้องพิจารณาอย่างละเอียดเฉพาะเจาะจงว่าโทเค็นดังกล่าวเข้าข่ายเป็น ‘สินทรัพย์ดิจิทัล’ หรือ ‘วิธีการชำระเงินล่วงหน้า’ หรือไม่

กรณีที่เข้าข่าย “สินทรัพย์ดิจิทัล”

ตามกฎหมาย, “สินทรัพย์ดิจิทัล” (มาตรา 2 ข้อ 5 หมวด 1: สินทรัพย์ดิจิทัลหมวด 1) หมายถึงสิ่งที่ตอบสนองตามเงื่อนไขต่อไปนี้:

1. สามารถใช้เป็นการชำระค่าสินค้าหรือบริการต่อบุคคลทั่วไป และสามารถแลกเปลี่ยนกับสกุลเงินที่กฎหมายกำหนดได้
2. ถูกบันทึกและสามารถโอนย้ายได้โดยวิธีอิเล็กทรอนิกส์
3. ไม่ใช่สกุลเงินที่กฎหมายกำหนดหรือสินทรัพย์ที่มีมูลค่าตามสกุลเงิน
4. ไม่ใช่สิ่งที่แสดง “สิทธิการโอนย้ายบันทึกอิเล็กทรอนิกส์” ตามที่กำหนดในมาตรา 2 ข้อ 3 ของกฎหมายการค้าทองคำ

เงื่อนไขที่ 4 ของ “สิทธิการโอนย้ายบันทึกอิเล็กทรอนิกส์” นั้น หมายถึง “ส่วนแบ่งการลงทุนในโครงการร่วมทุนที่สามารถบันทึกและโอนย้ายได้โดยวิธีอิเล็กทรอนิกส์” อย่างง่ายดาย ดังนั้น สินทรัพย์ดิจิทัลตามกฎหมายจึงถูกแยกออกจากผลิตภัณฑ์ทางการเงินที่เป็นเป้าหมายการลงทุน และถูกควบคุมเป็นเครื่องมือในการชำระเงินและการตัดบัญชี

นอกจากนี้ สินทรัพย์ที่มีค่าทางการเงินที่สามารถแลกเปลี่ยนกับบุคคลทั่วไปได้ และตอบสนองตามเงื่อนไขที่ 2 ถึง 4 ก็จะถือว่าเป็นสินทรัพย์ดิจิทัล (มาตรา 2 ข้อ 5 หมวด 2: สินทรัพย์ดิจิทัลหมวด 2) เช่นกัน

บทความที่เกี่ยวข้อง: สินทรัพย์ดิจิทัล (เงินสกุลเสมือน) คืออะไร? การอธิบายคำจำกัดความตามกฎหมายและความแตกต่างจากเงินอิเล็กทรอนิกส์

หากเข้าข่ายสินทรัพย์ดิจิทัล จะต้องได้รับการจดทะเบียน “ธุรกิจแลกเปลี่ยนสินทรัพย์ดิจิทัล” ก่อนจึงจะสามารถดำเนินการต่อไปนี้เป็นธุรกิจได้ (มาตรา 63 ข้อ 2):

ธุรกิจแลกเปลี่ยนสินทรัพย์ดิจิทัลไม่ได้ควบคุมการออกสินทรัพย์ดิจิทัลเอง แต่หากโทเค็น ICO ถือว่าเป็นสินทรัพย์ดิจิทัล การออกโทเค็น ICO และการระดมทุนด้วยสินทรัพย์ดิจิทัลเป็นการแลกเปลี่ยนกับสินทรัพย์ดิจิทัลอื่น จึงต้องมีการจดทะเบียนธุรกิจแลกเปลี่ยนสินทรัพย์ดิจิทัล

บทความที่เกี่ยวข้อง: บริการคัสโตเดียนคืออะไร? การอธิบายเกี่ยวกับการควบคุมธุรกิจแลกเปลี่ยนสินทรัพย์ดิจิทัล

กรณีที่เข้าข่าย “วิธีการชำระเงินแบบชำระล่วงหน้า”

“วิธีการชำระเงินแบบชำระล่วงหน้า” (มาตรา 3 ข้อ 1) หมายถึงสิ่งที่ตอบสนองตามเงื่อนไขต่อไปนี้:

1. มีการบันทึกหรือบันทึกมูลค่าทางการเงินหรือปริมาณ
2. เป็นเช็คหรือหมายเลขที่ออกโดยได้รับค่าตอบแทนที่สอดคล้องกับจำนวนเงินหรือปริมาณนั้น
3. สามารถใช้เพื่อชำระค่าตอบแทนให้กับบุคคลที่ระบุได้

หากเข้าข่ายวิธีการชำระเงินแบบชำระล่วงหน้า จะมีหน้าที่ที่จะต้องทำตาม ไม่ว่าจะเป็นการลงทะเบียน การแจ้ง หรือการฝากเงินประกันการออก ขึ้นอยู่กับว่าเป็น “รูปแบบภายใน” หรือ “รูปแบบบุคคลที่สาม”

หน้าที่ในการฝากเงินประกันการออกนั้นจะเกิดขึ้นเมื่อยอดคงเหลือที่ยังไม่ได้ใช้ในวันที่กำหนด (ยอดรวมการออก = ยอดรวมการเรียกคืน) เกิน 10 ล้านเยน จะต้องฝากเงินสดที่เท่ากับ 50% ของยอดคงเหลือนั้นเป็นเงินประกันการออก (มาตรา 14 ข้อ 1, กฎหมายบังคับ มาตรา 6) ซึ่งอาจไม่สอดคล้องกับวัตถุประสงค์ของการระดมทุนผ่าน ICO ตั้งแต่แรก

อย่างไรก็ตาม สำหรับวิธีการชำระเงินที่สามารถใช้ได้ภายใน 6 เดือนนับจากวันที่ออก หรือที่ตอบสนองตามเงื่อนไขที่กำหนด จะได้รับการยกเว้นจากการใช้กฎหมายการชำระเงิน (มาตรา 4 ข้อ 2, กฎหมายบังคับ มาตรา 4 ข้อ 2)

นอกจากนี้ ตามแนวทางการดำเนินธุรกิจแลกเปลี่ยนสินทรัพย์ดิจิทัล Ⅰ-1-1 ระบุว่า สินทรัพย์ดิจิทัลกับวิธีการชำระเงินแบบชำระล่วงหน้านั้นมีความแตกต่างกัน โดยสินทรัพย์ดิจิทัลสามารถใช้กับบุคคลทั่วไปได้ ในขณะที่วิธีการชำระเงินแบบชำระล่วงหน้าสามารถใช้ได้เฉพาะกับบุคคลที่ระบุเท่านั้น

โทษสำหรับ ICO ที่ผิดกฎหมาย

หากการเสนอขาย ICO นั้นเข้าข่ายเป็นแผนการลงทุนร่วมกัน และเป็นเรื่องที่ต้องได้รับการควบคุมตามกฎหมายการค้าทางการเงินของญี่ปุ่น (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) แต่ดำเนินการ ICO โดยไม่ได้รับการลงทะเบียนเป็นผู้ประกอบการธุรกิจการเงิน จะต้องรับโทษจำคุกไม่เกิน 5 ปี หรือปรับไม่เกิน 5 ล้านเยน หรือทั้งจำทั้งปรับตามกฎหมายการค้าทางการเงินของญี่ปุ่น (มาตรา 197 ข้อ 2)

นอกจากนี้ หากมีการกระทำที่ขัดต่อกฎหมายการชำระเงินของญี่ปุ่น (Japanese Payment Services Act) โดยไม่ได้รับการลงทะเบียนเป็นผู้ประกอบการแลกเปลี่ยนสินทรัพย์ดิจิทัล หรือออกวิธีการชำระเงินล่วงหน้าโดยไม่ปฏิบัติตามหน้าที่ในการฝากเงินประกัน จะต้องรับโทษจำคุกไม่เกิน 3 ปี หรือปรับไม่เกิน 3 ล้านเยน หรือทั้งจำทั้งปรับตามกฎหมายการชำระเงินของญี่ปุ่น (มาตรา 107)

ยิ่งไปกว่านั้น ขึ้นอยู่กับรายละเอียดของแต่ละกรณี อาจจะต้องเผชิญกับโทษที่หนักหน่วงยิ่งขึ้น เช่น การถูกดำเนินคดีในข้อหาฉ้อโกง การละเมิดกฎหมายการลงทุนของญี่ปุ่น (Japanese Capital Investment Law) หรือการละเมิดกฎหมายการค้าของญี่ปุ่น (Japanese Specified Commercial Transactions Law) ซึ่งทั้งหมดนี้อาจนำไปสู่โทษที่รุนแรงมาก

วิธีการดำเนิน ICO อย่างถูกกฎหมาย

ในการดำเนินการ ICO จำเป็นต้องปฏิบัติตามกฎหมายและข้อบังคับต่างๆ แต่นอกจากการใช้บริการของบุคคลที่สามซึ่งได้รับการจดทะเบียนเป็นธุรกิจแลกเปลี่ยนสินทรัพย์ดิจิทัลแล้ว วิธีเดียวที่จะดำเนินการ ICO โดยไม่ต้องรับการประยุกต์ใช้กฎหมายการค้าทางการเงินหรือกฎหมายการชำระเงิน ณ ปัจจุบันคือ:

• การออกโทเค็น ICO ในฐานะวิธีการชำระเงินล่วงหน้าที่ไม่ต้องปฏิบัติตามกฎหมายการชำระเงิน (โดยกำหนดให้มีระยะเวลาการใช้งานตั้งแต่วันที่ออกไม่เกิน 6 เดือน)

อย่างไรก็ตาม การดำเนินการ ICO ส่วนใหญ่มักจะเป็นเพื่อการระดมทุนสำหรับโครงการใหม่ที่กำลังจะดำเนินการ ดังนั้น ระยะเวลาการใช้งาน 6 เดือนอาจทำให้ผู้ซื้อมองว่าโทเค็นนั้นไม่มีค่า

แน่นอนว่า การจดทะเบียนเป็นธุรกิจการค้าทางการเงินหรือธุรกิจแลกเปลี่ยนสินทรัพย์ดิจิทัลและดำเนินการ ICO อย่างถูกต้องตามกฎหมายก็เป็นทางเลือกหนึ่ง แต่ทั้งสองวิธีนี้มีข้อกำหนดที่เข้มงวด และไม่เป็นไปได้ทางปฏิบัติสำหรับธุรกิจขนาดกลางและขนาดเล็กที่จะตอบสนองต่อข้อกำหนดเหล่านั้น

นอกจากนี้ การออกวิธีการชำระเงินล่วงหน้าที่ไม่ตอบสนองต่อข้อกำหนดการยกเว้นก็เป็นทางเลือกที่เป็นไปได้ แต่เช่นที่กล่าวไว้ข้างต้น อาจมีข้อกำหนดเกี่ยวกับการจดทะเบียน การแจ้งเตือน หรือการมีหลักประกันในการออก ซึ่งอาจไม่สอดคล้องกับวัตถุประสงค์ของการระดมทุนผ่าน ICO

ดังนั้น นอกจากการใช้บริการของบุคคลที่สามที่ได้รับการจดทะเบียนเป็นธุรกิจแลกเปลี่ยนสินทรัพย์ดิจิทัลแล้ว ไม่มีวิธีอื่นที่จะดำเนินการ ICO ได้อย่างถูกกฎหมายและมีประสิทธิผล

สรุป: หากจะดำเนินการ ICO ควรปรึกษาทนายความ

ดังที่ได้กล่าวมาข้างต้น, ICO ได้รับความสนใจในฐานะวิธีการระดมทุนที่ง่ายและรวดเร็ว แต่ปัจจุบันได้กลายเป็นเป้าหมายของการควบคุมอย่างกว้างขวางเนื่องจากการแก้ไขกฎหมายต่างๆ นอกจากนี้ การพูดถึง ICO โดยทั่วไปไม่สามารถทำได้ เนื่องจากขึ้นอยู่กับเนื้อหาของโทเค็น ICO ที่ถูกออกมา ซึ่งทำให้ความสัมพันธ์ในการใช้กฎหมายมีความซับซ้อน

ดังนั้น เมื่อพิจารณาที่จะดำเนินการ ICO ของท่าน เราขอแนะนำให้ปรึกษากับทนายความผู้เชี่ยวชาญด้านสินทรัพย์ดิจิทัลและกฎระเบียบทางการเงินเพื่อรับคำแนะนำที่เหมาะสม

แนะนำมาตรการของเรา

ที่สำนักงานกฎหมายมอนอลิธ เราเป็นผู้เชี่ยวชาญด้าน IT และกฎหมายอินเทอร์เน็ตอย่างสูง สำนักงานของเราให้การสนับสนุนอย่างเต็มรูปแบบสำหรับธุรกิจที่เกี่ยวข้องกับสินทรัพย์ดิจิทัลและบล็อกเชน รายละเอียดเพิ่มเติมได้ระบุไว้ในบทความด้านล่างนี้

https://monolith.law/blockchain[ja]