เกี่ยวกับข้อดีและกระบวนการในการดำเนินธุรกิจผ่านการควบรวมและการเข้าซื้อกิจการ (M&A)

ในประเทศญี่ปุ่นที่มีธุรกิจขนาดกลางและขนาดเล็กอยู่มากมาย มีผู้ประกอบการที่กำลังปวดหัวกับเรื่องการสืบทอดธุรกิจอยู่จำนวนมาก แล้วกฎหมายญี่ปุ่นจะยอมรับรูปแบบการสืบทอดธุรกิจอย่างไรบ้างนั้น ให้เรามาแนะนำรูปแบบต่างๆ พร้อมด้วยข้อดีและวิธีการจัดการในด้านกฎหมายกัน

เมื่อได้ยินคำว่า “การสืบทอดธุรกิจ” คุณอาจจะนึกถึงการสืบทอดธุรกิจให้แก่ลูกหลานหรือญาติพี่น้องของผู้บริหาร แต่ก็มีกรณีที่ให้บุคคลที่ไม่ใช่ญาติพี่น้องสืบทอดธุรกิจด้วย โดยเฉพาะในกรณีของโรงพยาบาล (คลินิก) จะมีข้อจำกัดที่ว่าสามารถสืบทอดธุรกิจได้เฉพาะกับผู้ที่มีคุณสมบัติ เช่น แพทย์หรือทันตแพทย์ ดังนั้น หากลูกหลานหรือญาติพี่น้องไม่มีคุณสมบัติ ก็จำเป็นต้องให้บุคคลที่ไม่ใช่ญาติพี่น้องสืบทอดธุรกิจ

ในกรณีที่ให้บุคคลที่ไม่ใช่ญาติพี่น้องสืบทอดธุรกิจ จะมีเรื่องที่ควรพิจารณาอยู่หลายประการ เช่น การสืบทอดพนักงานหรือลูกค้าหลัก สำหรับบริษัทจำกัดมหาดไทย วิธีการสืบทอดหุ้นก็เป็นเรื่องสำคัญ ให้เรามาอธิบายเกี่ยวกับ “การควบรวมธุรกิจและการซื้อขายธุรกิจ (M&A)” กัน

ความแตกต่างระหว่าง M&A และการสืบสันดานธุรกิจ

เริ่มแรกเลย M&A และการโอนย้ายธุรกิจเป็นความคิดที่แตกต่างกัน ในที่นี้เราจะอธิบายถึงความหมายและความสัมพันธ์ระหว่างทั้งสอง

คืออะไร M&A

M&A หรือ Mergers & Acquisition ในภาษาไทยแปลว่า “การรวมกลุ่มและการซื้อขาย” โดยทั่วไป M&A หมายถึงการโอนสิทธิ์ในการบริหารธุรกิจหรือองค์กรไปยังบุคคลที่สาม วิธีการ M&A มีหลากหลายรูปแบบ รวมถึงการรวมกลุ่มที่กำหนดไว้ในกฎหมายของบริษัท การโอนหุ้นและการโอนธุรกิจที่เกิดจากสัญญาระหว่างผู้ขายและผู้ซื้อ

การรวมกลุ่มในฐานะการปรับโครงสร้างองค์กรต้องดำเนินการตามกระบวนการที่ซับซ้อนตามกฎหมายของบริษัท ดังนั้น มันเหมาะสมสำหรับบริษัทขนาดใหญ่ สำหรับธุรกิจขนาดกลางและเล็กหรือโรงพยาบาลขนาดกลางและเล็กที่ต้องการทำ M&A การโอนธุรกิจหรือการโอนหุ้นเป็นวิธีที่ทั่วไป

คืออะไร การสืบสันตติธรรมธุรกิจ

ในทางกลับกัน การสืบสันตติธรรมธุรกิจหมายถึงการโอนธุรกิจไปยังผู้บริหารที่ไม่ใช่ผู้บริหารปัจจุบัน การสืบสันตติธรรมธุรกิจไม่ได้ถูกกำหนดอย่างเป็นทางการในภาษากฎหมาย แต่โดยทั่วไป การสืบสันตติธรรมธุรกิจหมายถึงการโอนตำแหน่งประธานบริษัทไปยังผู้สืบทอดเมื่อผู้บริหารเกษียณ

ดังนั้น การสืบสันตติธรรมธุรกิจไม่จำเป็นต้องเป็น M&A แต่ M&A เป็นเพียงวิธีหนึ่งในการสืบสันตติธรรมธุรกิจ

การสืบสันตติธรรมธุรกิจที่ไม่เป็น M&A อาจเป็นการเลือกผู้สืบทอดเป็นผู้บริหารที่มีอำนาจตัดสินใจโดยไม่ต้องโอนหุ้น หรือการสืบสันตติธรรมธุรกิจโดยใช้พินัยกรรม ซึ่งไม่ได้ตามสัญญา ดังนั้น ไม่ถือว่าเป็น M&A อย่างเป็นทางการ

ข้อดีของการดำเนินธุรกิจผ่าน M&A

ในปัจจุบัน การเปลี่ยนแปลงในการบริหารธุรกิจของธุรกิจขนาดกลางและเล็ก และโรงพยาบาล เช่น ผู้บริหารที่สูงอายุหรือขาดผู้สืบสันดาน ทำให้การสืบทอดธุรกิจได้รับความสนใจมากขึ้น มีผู้ประกอบการที่ต้องเลือกปิดธุรกิจเนื่องจากไม่สามารถสืบทอดธุรกิจได้

อย่างไรก็ตาม ในกรณีที่ธุรกิจมีความหมายทางสังคมหรือจัดการกับเทคโนโลยีที่ทันสมัย การพิจารณาในทิศทางของการดำเนินธุรกิจต่อจะเป็นทางออกที่ดีมากขึ้น ในเวลานี้ อาจมีกรณีที่ผู้บริหารปัจจุบันยังคงถือหุ้น และเพียงส่งมอบตำแหน่งผู้บริหารให้กับผู้สืบสันดาน หรืออาจส่งมอบทั้งหุ้นและตำแหน่งให้กับผู้สืบสันดาน

ในกรณีที่ส่งมอบทั้งหุ้นและตำแหน่งให้กับผู้สืบสันดานเหมือนกับกรณีหลัง จำเป็นต้องดำเนินการ “โอนหุ้น” นอกจากนี้ หากไม่พบผู้สืบสันดาน อาจมีการโอนธุรกิจให้กับบริษัทที่จะเป็นผู้ซื้อผ่านบริษัท M&A หรือการแนะนำจากธนาคาร

ข้อดีของการขายธุรกิจผ่าน M&A สำหรับผู้ขาย ได้แก่:

• สามารถแก้ไขปัญหาเรื่องผู้สืบสันดาน
• สามารถรักษาการจ้างงานของพนักงานได้
• สามารถทำกำไรจากการขายได้

หากขายธุรกิจให้กับผู้ประกอบการอื่นผ่าน M&A ไม่จำเป็นต้องเลือกและฝึกฝนผู้สืบสันดาน ในกรณีของผู้ก่อตั้งธุรกิจที่เริ่มต้นธุรกิจจากศูนย์ อาจรู้สึกว่ายากที่จะพบผู้สืบสันดานที่เกินกว่าความสามารถของตนเอง นอกจากนี้ อาจมีกรณีที่ลูกปฏิเสธการสืบทอดธุรกิจ

หากไม่มีผู้สืบสันดาน แต่ยังต้องการดำเนินธุรกิจต่อ สามารถแก้ไขปัญหาได้โดยการขายธุรกิจให้กับผู้ประกอบการอื่น

นอกจากนี้ การดำเนินธุรกิจต่อผ่าน M&A สามารถเพิ่มโอกาสในการรักษาการจ้างงานของพนักงาน อย่างไรก็ตาม การรักษาการจ้างงานของพนักงานอย่างสมบูรณ์ขึ้นอยู่กับวิธีการ M&A ที่ใช้ ซึ่งเราจะอธิบายเพิ่มเติมในภายหลัง

นอกจากนี้ หากโอนหุ้นให้กับบุคคลที่สามที่จะเป็นผู้ซื้อผ่าน M&A ผู้บริหารที่เป็นผู้ถือหุ้นสามารถได้รับเงินจากการโอนหุ้น ซึ่งเป็นข้อดีอีกหนึ่ง

มาตรการทางกฎหมายในการดำเนินการรับมรดกธุรกิจผ่าน M&A

การดำเนินการรับมรดกธุรกิจผ่าน M&A มีข้อดีหลายประการ เช่น การแก้ไขปัญหาขาดแคลนผู้สืบสันดาน ดังนั้น มีแนวโน้มที่จะเพิ่มขึ้นในอนาคต ดังนั้น ในบทความนี้ เราจะอธิบายจุดที่ควรระมัดระวังทางด้านกฎหมายเมื่อดำเนินการรับมรดกธุรกิจในรูปแบบ M&A

การสืบสันตติวงศ์หุ้น

ในกรณีที่ทำการสืบสันตติวงศ์บริษัทให้กับบุคคลที่สามอย่างสมบูรณ์ผ่านการควบรวมและซื้อขายธุรกิจ (M&A) วิธีการที่เรียกว่าการโอนหุ้นมักจะถูกใช้ทั่วไป หุ้นเป็นสิทธิ์ควบคุมบริษัทเอง ดังนั้น การโอนหุ้นให้กับผู้ซื้อที่เป็นบุคคลที่สาม บริษัทจะถูกโอนออกจากผู้บริหารเดิมไปยังผู้ซื้ออย่างสมบูรณ์

ปัญหาที่มักจะเกิดขึ้นในการโอนหุ้นผ่าน M&A คือ ในกรณีที่ไม่มีการบันทึกในบริษัทว่าใครเป็นผู้ถือหุ้น ตามกฎหมายของบริษัท ต้องมีการสร้างรายชื่อผู้ถือหุ้น แต่ในกรณีของธุรกิจขนาดกลางและขนาดเล็กที่ไม่ได้คิดถึงการขึ้นตลาด มักจะมีการจัดการรายชื่อผู้ถือหุ้นอย่างเหมาะสมไม่ค่อยจะมี

ในกรณีที่มีการดำเนินธุรกิจมานานหลายปีหรือเป็นธุรกิจครอบครัว ไม่น่าแปลกใจที่หุ้นของบริษัทจะถูกแบ่งแจกให้กับครอบครัวหรือคนรู้จัก ในบางกรณี บุคคลที่ได้รับหุ้นเริ่มแรกอาจจะเสียชีวิตและมีการสืบสันตติวงศ์

เมื่อทำการโอนหุ้น คุณต้องระบุก่อนว่า “ใคร” และ “มีหุ้นกี่หุ้น” ถ้าบริษัทไม่มีการบันทึกการโอนหุ้นให้กับบุคคลที่สามและไม่ทราบว่าใครได้รับ การควบรวมและซื้อขายธุรกิจผ่านการโอนหุ้นจะไม่สามารถทำได้ ในกรณีนี้ ถ้าคุณต้องการสืบสันตติวงศ์ธุรกิจ คุณจะต้องเลือกการโอนธุรกิจ

โดยอย่างไรก็ตาม สำหรับข้อดีและข้อเสียของการโอนธุรกิจ มีการอธิบายอย่างละเอียดในบทความต่อไปนี้

https://monolith.law/corporate/business-transfer-company-split[ja]

นอกจากนี้ แม้ว่าจะสามารถระบุผู้ถือหุ้นได้ แต่ถ้ามีคนที่ไม่ใช่ผู้บริหารถือหุ้น อาจมีความเสี่ยงที่จะไม่ยอมรับการโอนหุ้น ดังนั้น ถ้าคุณต้องการใช้การโอนหุ้นเป็นวิธีการควบรวมและซื้อขายธุรกิจ คุณต้องตรวจสอบล่วงหน้าว่าผู้ถือหุ้นปัจจุบันจะยอมรับการโอนหุ้นหรือไม่

การวางแผนสำหรับส่วนที่จะถึง

ส่วนที่จะถึง (遺留分) หมายถึงสัดส่วนที่กำหนดโดยกฎหมายของทรัพย์สินที่จะถึงที่รับประกันการได้รับสำหรับบางส่วนของผู้สืบสันดานตามกฎหมาย ยกตัวอย่างเช่น แม้จะมีพินัยกรรมที่กล่าวว่า “ให้ A รับทรัพย์สินที่จะถึงทั้งหมด” ผู้สืบสันดานตามกฎหมาย (ยกเว้นพี่น้องของผู้ที่เสียชีวิต) สามารถเรียกร้องเงินที่เท่ากับส่วนที่จะถึงโดยมีลำดับความสำคัญเหนือพินัยกรรม

สิทธิในการเรียกร้องเงินที่เท่ากับส่วนที่จะถึงนี้ เรียกว่า สิทธิในการเรียกร้องจำนวนที่ละเมิดส่วนที่จะถึง (遺留分侵害額請求) สิทธิในการเรียกร้องจำนวนที่ละเมิดส่วนที่จะถึงนี้เทียบเท่ากับสิทธิในการเรียกร้องการลดลงของส่วนที่จะถึง (遺留分減殺請求) ที่เคยเรียกกันในอดีต สิทธิในการเรียกร้องการลดลงของส่วนที่จะถึงนี้ได้เปลี่ยนเป็นสิทธิในการเรียกร้องจำนวนที่ละเมิดส่วนที่จะถึงตามกฎหมายสืบสันดานที่ได้รับการแก้ไขในเดือนกรกฎาคม พ.ศ. 2562 (2019)

การส่งผ่านธุรกิจแก่บางส่วนของญาติและส่วนที่จะถึงมีความสัมพันธ์ที่ลึกซึ้งกันอย่างมาก ยกตัวอย่างเช่น หากผู้บริหารธุรกิจคือพ่อหรือแม่ และได้ส่งผ่านหุ้นของบริษัทหรือทรัพย์สินที่ไม่เคลื่อนไหวทั้งหมดให้แก่ผู้สืบทอดธุรกิจที่เป็นบุตรชายคนโต ในกรณีนี้ ตามกฎหมายญี่ปุ่น ผู้สืบทอดอื่น ๆ สามารถใช้สิทธิในการเรียกร้องจำนวนที่ละเมิดส่วนที่จะถึงต่อบุตรชายที่ได้รับทรัพย์สินสำหรับธุรกิจ

ในกรณีของการเรียกร้องการลดลงของส่วนที่จะถึงในอดีต การใช้สิทธิในการเรียกร้องจะมีผลให้ได้รับส่วนร่วมในสิ่งที่เป็นเป้าหมาย (เช่น หุ้นหรือทรัพย์สินที่ไม่เคลื่อนไหว) แต่ในกรณีของการเรียกร้องจำนวนที่ละเมิดส่วนที่จะถึงหลังจากการแก้ไขกฎหมายสืบสันดาน แม้จะมีการใช้สิทธิในการเรียกร้อง ก็จะไม่มีผลต่อสิทธิในการเป็นเจ้าของสิ่งที่เป็นเป้าหมาย การชำระเงินที่เท่ากับส่วนที่จะถึงก็เพียงพอ

แต่ถึงแม้จะเป็นอย่างนั้น หากผู้ที่จะสืบทอดธุรกิจต้องจ่ายจำนวนที่เหมาะสมให้แก่ผู้สืบทอดอื่น ๆ ก็อาจกลายเป็นอุปสรรคใหญ่ต่อการดำรงอยู่ของบริษัท

ดังนั้น หากผู้บริหารบริษัทต้องการส่งผ่านหุ้นของบริษัทหรือทรัพย์สินที่ใช้ในธุรกิจให้แก่ผู้สืบทอด จำเป็นต้องดำเนินการ “วางแผนสำหรับส่วนที่จะถึง” โดยไม่มีข้อยกเว้น มีหลายวิธีในการวางแผนสำหรับส่วนที่จะถึง แต่วิธีที่มั่นคงที่สุดคือการขอให้ผู้สืบสันดานตามกฎหมายที่มีสิทธิในส่วนที่จะถึงยกเลิกสิทธิ์นี้ในชีวิตของพวกเขา

การยกเลิกส่วนที่จะถึงในชีวิตจำเป็นต้องดำเนินการที่ศาลครอบครัว ในขณะนี้ จะตรวจสอบว่าการยกเลิกนั้นเป็นการยกเลิกที่อิงตามความต้องการจริงของผู้ที่มีสิทธิในส่วนที่จะถึง ดังนั้น ผู้บริหารธุรกิจที่เป็นพ่อหรือแม่จำเป็นต้องอธิบายถึงความจำเป็นในการยกเลิกส่วนที่จะถึงอย่างรอบคอบและขอความเข้าใจจากผู้ที่มีสิทธิในส่วนที่จะถึง

นอกจากนี้ ในการยกเลิกส่วนที่จะถึง ศาลครอบครัวจะตรวจสอบว่าผู้ที่มีสิทธิในส่วนที่จะถึงได้รับการชดเชยที่เท่ากับส่วนที่จะถึงหรือไม่ ดังนั้น อาจจำเป็นต้องช่วยเหลือผู้ที่ยกเลิกสิทธิในส่วนที่จะถึงด้วยการชดเชยเงินที่เหมาะสม หรือการช่วยเหลือค่าเรียนหรือค่าใช้จ่ายในการแต่งงาน

การจัดการแรงงาน

สิ่งที่ทำให้คุณกังวลมากที่สุดเมื่อเลือกการสืบสิทธิ์ธุรกิจผ่าน M&A คือการจ้างงานของพนักงาน โดยทั่วไป ผู้บริหารที่ไม่ปิดกิจการแต่เลือกที่จะสืบสิทธิ์ธุรกิจมักมีความรู้สึกที่ไม่ต้องการที่จะยึดงานจากพนักงานที่ได้ทำงานให้กับบริษัทมานานหลายปี

การจ้างงานของพนักงานจะเป็นอย่างไรหลังจาก M&A ขึ้นอยู่กับวิธีที่คุณเลือก ในกรณีของการโอนหุ้นที่มักจะใช้ใน M&A ของธุรกิจขนาดเล็กและกลาง จะไม่มีผลกระทบต่อสัญญาจ้างงาน แม้ว่าผู้ถือหุ้นจะเปลี่ยนแปลง บริษัทยังคงอยู่เหมือนเดิม

ในทางกลับกัน ถ้าคุณเลือกการโอนธุรกิจ สัญญาจ้างงานอาจได้รับผลกระทบ การโอนธุรกิจคือวิธีการขายธุรกิจและสินทรัพย์ของบริษัทให้กับบริษัทอื่นโดยเฉพาะ ดังนั้น จำเป็นต้องมีกระบวนการสืบสิทธิ์สำหรับแต่ละสัญญาเพื่อย้ายความสัมพันธ์สัญญาไปยังบริษัทที่รับโอน

สัญญาจ้างงานไม่ใช่ข้อยกเว้น ถ้าพนักงานจะถูกจ้างงานต่อในบริษัทที่รับโอน จำเป็นต้องทำสัญญาจ้างงานใหม่กับบริษัทที่รับโอนสำหรับแต่ละพนักงาน

ดังนั้น ถ้าคุณต้องการปกป้องการจ้างงานของพนักงานเมื่อเลือกการโอนธุรกิจ คุณจำเป็นต้องต่อรองให้รวมข้อตกลงต่อไปนี้ในสัญญาการโอนธุรกิจ

• ทำสัญญาจ้างงานใหม่ระหว่างบริษัทผู้ซื้อและพนักงานทั้งหมดของบริษัทผู้ขาย
• หลังจากการโอนธุรกิจ ไม่เปลี่ยนแปลงเงื่อนไขการจ้างงานและลักษณะงานในระยะเวลาที่กำหนด

การสืบสันตติสงครามทางสัญญา

หากคุณเลือกทำการโอนหุ้น ความสัมพันธ์ทางสัญญากับลูกค้าจะถูกสืบสันตติสงครามโดยพื้นฐานเช่นเดียวกับสัญญาจ้างงาน อย่างไรก็ตาม ขึ้นอยู่กับเนื้อหาของสัญญากับลูกค้า การโอนหุ้นอาจถูกกำหนดเป็นเหตุผลในการยกเลิกสัญญา ดังนั้น ในกระบวนการที่เรียกว่าการตรวจสอบความเหมาะสม (Due Diligence หรือ DD) ที่จะดำเนินการก่อนการโอนหุ้น คุณจำเป็นต้องตรวจสอบข้อกำหนดในสัญญากับลูกค้าที่สำคัญและต้องการสืบสันตติสงครามความสัมพันธ์ทางธุรกิจ

ในทางกลับกัน ในกรณีของการโอนธุรกิจ ความสัมพันธ์ทางธุรกิจกับบริษัทผู้ขายจะไม่ถูกสืบสันตติสงครามโดยอัตโนมัติ ความสัมพันธ์ทางธุรกิจที่คุณต้องการสืบสันตติสงคราม นอกจากจะต้องระบุไว้ในสัญญาการโอนธุรกิจระหว่างผู้ขายและผู้ซื้อแล้ว คุณยังจำเป็นต้องได้รับการยินยอมจากลูกค้าแต่ละรายด้วย

สรุป

เราคาดว่าจะมีการเลือกใช้ M&A เพื่อการสืบทอดธุรกิจมากขึ้นในอนาคต ในกรณีของบริษัท IT บางทีผู้บริหารอาจจะเลือกทำ M&A เพื่อเป็นวิธีการออกจากธุรกิจ (EXIT) สำหรับรายละเอียดเกี่ยวกับการออกจากธุรกิจโดย M&A สามารถอ่านได้ในบทความต่อไปนี้

https://monolith.law/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

เพื่อทำให้การสืบทอดธุรกิจสำเร็จ การเตรียมความพร้อมล่วงหน้าที่เพียงพอสำคัญสำหรับทั้งผู้ขายและผู้ซื้อ โดยเฉพาะการดำเนินการที่เรียกว่า Due Diligence (DD) ที่จะทำก่อนที่จะตกลงเรื่องการโอนย้ายสุดท้าย

ในกระบวนการ Due Diligence จะมีการดำเนินการทางกฎหมายซึ่งจะตรวจสอบว่าสามารถสืบทอดสัญญาการค้าหลักและสัญญาจ้างงานได้หรือไม่ และยืนยันว่าไม่มีความเสี่ยงที่จะเกิดปัญหาทางกฎหมายจาก M&A ผลของการ Due Diligence นี้จะถูกสะท้อนในสัญญาสุดท้าย

การดำเนินการเหล่านี้อย่างรวดเร็วและถูกต้องอาจจะยากถ้าพึ่งพาเพียงบุคลากรภายในองค์กร ดังนั้น ถ้าคุณต้องการทำการสืบทอดธุรกิจอย่างมั่นใจ คุณอาจจำเป็นต้องขอความช่วยเหลือจากทนายความที่มีประสบการณ์ในการดำเนินการทางกฎหมายของบริษัทและ M&A