Hvad er en 'Japanese Directors and Officers Liability Insurance' kontrakt? En forklaring på procedurer efter ændringer i 'Japanese Companies Act' og forskellen fra selskabserstatning

I forbindelse med ændringerne i den japanske selskabslov (Kaisha-hō) i det første år af Reiwa-æraen (2019), blev der indført nye bestemmelser om “forsikringsaftaler for erstatningsansvar for bestyrelsesmedlemmer og lignende”. Selvom navnet på disse bestemmelser kan virke ukendt, er det grundlæggende et system, der tillader, at erstatningskrav for skader forårsaget af aktieselskabets bestyrelsesmedlemmer under udførelsen af deres opgaver, kan betales gennem forsikring.

Procedurerne kan dog være komplekse, og mange er muligvis ikke fuldt ud bekendt med indholdet af disse bestemmelser. Desuden findes der et lignende system kaldet selskabskompensation, som også har til formål at dække de økonomiske byrder for bestyrelsesmedlemmer og lignende, hvilket kan skabe forvirring omkring forskellene mellem de to bestemmelser.

Med ændringen er der også fastsat procedurer, som skal følges, så det er vigtigt at forstå forsikringsaftaler for erstatningsansvar for bestyrelsesmedlemmer og lignende.

I denne artikel vil vi forklare de grundlæggende aspekter af forsikringsaftaler for erstatningsansvar for bestyrelsesmedlemmer og lignende samt forskellene i forhold til selskabskompensation.

Hvad er en D&O ansvarsforsikring?

Betydningen af forsikringsaftaler om ledelsesansvar

“Forsikringsaftaler om ledelsesansvar” refererer til forsikringsaftaler, der udbetaler forsikringssummer for skader, som ledere m.fl. pådrager sig, når de modtager krav om erstatningsansvar i forbindelse med udførelsen af deres opgaver.

Dette er indholdet, som er fastlagt i den reviderede japanske “Companies Act” (Kaisha-hō) artikel 430, paragraf 3, fra Reiwa 1 (2019).

(Forsikringsaftaler indgået for ledere m.fl.)

Artikel 430, paragraf 3: Et aktieselskab skal, når det indgår en forsikringsaftale med en forsikringsgiver, som dækker skader, der kan opstå som følge af ledere m.fl.’s ansvar i forbindelse med udførelsen af deres pligter eller krav relateret til forfølgelsen af sådant ansvar, sikre, at ledere m.fl. er forsikringstagere. Beslutningen om indholdet af sådanne forsikringsaftaler skal træffes ved en resolution i generalforsamlingen (eller i bestyrelsen for selskaber med en bestyrelse).

Companies Act | e-Gov Law Search[ja]

Denne bestemmelse gælder primært for japanske “Directors & Officers Liability Insurance” (D&O Insurance).

Forsikringsaftaler om ledelsesansvar anerkendes for at have følgende betydning:

1. At sikre, at selskabet kan rekruttere fremragende talenter som ledere m.fl.
2. At give ledere m.fl. passende incitamenter, så de ikke bliver overdrevent bange for at påtage sig ansvaret for at erstatte skader i forbindelse med udførelsen af deres pligter, hvilket kan hæmme deres udførelse af opgaverne.

I lyset af disse fordele er forsikringsaftaler om ledelsesansvar blevet bredt udbredt i praksis, især blandt børsnoterede selskaber.

Baggrunden for reguleringen af ledelsesansvarsforsikringsaftaler i den reviderede Japanese Companies Act (改正会社法)

Bestemmelserne om ledelsesansvarsforsikringsaftaler blev fastsat med det formål at sikre passende procedurer for at garantere indholdets korrekthed i aftalerne.

Dette skyldes, at der er følgende problemer med ledelsesansvarsforsikringsaftaler:

• Indholdet i D&O-forsikringen kan potentielt kompromittere korrektheden af ledelsens udførelse af deres pligter
• For forsikringsaftaler, der omfatter direktører eller ledende medarbejdere som forsikrede, kan der opstå interessekonflikter mellem aktieselskabet og dets ledelse, hvilket kan falde ind under interessekonflikttransaktioner i henhold til artikel 356, stk. 1, nr. 3 i Japanese Companies Act

Med disse forhold i betragtning er behovet for at klarlægge de procedurer, som et selskab skal følge ved indgåelse af D&O-forsikringsaftaler, blevet påpeget, og nye regler blev etableret med den reviderede Japanese Companies Act i Reiwa 1 (2019). Bestemmelserne om ledelsesansvarsforsikringsaftaler kan betragtes som nye regler, der er indført for at sikre, at forsikringen anvendes passende.

Relevante forsikringer

Der findes forsikringer, som er omfattet af direktør- og ledelsesansvarsforsikringsaftaler, og dem som ikke er. Disse klassificeres baseret på artikel 430, afsnit 3, stk. 1 i den japanske selskabslov (Companies Act).

De forsikringer, der er omfattet af direktør- og ledelsesansvarsforsikringsaftaler, er D&O-forsikringer og lignende forsikringer. De kan siges at falde ind under definitionerne fastsat i artikel 430, afsnit 3, stk. 1 i den japanske selskabslov.

På den anden side er de forsikringer, der ikke er omfattet af direktør- og ledelsesansvarsforsikringsaftaler, specificeret i parentesen i artikel 430, afsnit 3, stk. 1 i den japanske selskabslov. De forsikringer, der er defineret ved ministeriel bekendtgørelse i henhold til denne lov, er opregnet i artikel 115-2 i de japanske selskabslovs gennemførelsesregler, og omfatter for eksempel følgende:

• Forsikringer, hvis hovedformål er at kompensere for selskabets tab (eksempel: produktansvarsforsikring, erhvervsansvarsforsikring).
• Forsikringer, der ikke er relateret til ledelses- eller direktørpligter (eksempel: bilansvarsforsikring, rejseforsikring).

Det er vigtigt at bemærke, at ikke alle forsikringer, hvor ledere og direktører er forsikrede, falder ind under direktør- og ledelsesansvarsforsikringsaftaler.

Procedurer for fastlæggelse af indholdet af forsikringsaftaler om ledelsesansvar

I henhold til artikel 430, paragraf 3, stk. 1 i den japanske selskabslov (Companies Act) er der fastsat procedurer for at beslutte indholdet af nye forsikringsaftaler om ledelsesansvar.

Artikel 430, paragraf 3, stk. 1 i den japanske selskabslov foreskriver, at når et aktieselskab skal fastlægge indholdet af en forsikringsaftale om ledelsesansvar, er det nødvendigt at opnå en beslutning fra generalforsamlingen (eller bestyrelsen i selskaber med en etableret bestyrelse). Dette er i overensstemmelse med reglerne om interessekonflikter i henhold til artikel 356 i selskabsloven.

(Begrænsninger i konkurrence og interessekonflikter)

Artikel 356: En direktør skal, i følgende tilfælde, afsløre væsentlige fakta vedrørende transaktionen på generalforsamlingen og opnå godkendelse.

(Udeladt)

Nummer 3: Når et aktieselskab agter at garantere en direktørs gæld eller foretage en transaktion, der er i interessekonflikt med direktøren, i forhold til en tredjepart.

Selskabsloven | e-Gov lovsøgning[ja]

Forsikringsaftaler om ledelsesansvar kan have et højt niveau af interessekonflikter afhængigt af indholdet. Desuden kan indholdet påvirke korrektheden af ledelsens udførelse af deres pligter, hvorfor sådanne regler er blevet etableret.

Når du beslutter eller ændrer indholdet af en forsikringsaftale om ledelsesansvar, er det vigtigt at være opmærksom på, at en beslutning fra generalforsamlingen eller bestyrelsen er nødvendig.

Det skal bemærkes, at bestemmelserne om interessekonflikter i artikel 356 i den japanske selskabslov ikke gælder for indgåelse af forsikringsaftaler, hvor direktører eller ledende medarbejdere er forsikringstagere. (Selskabsloven artikel 430, paragraf 3, stk. 2)

Dette skyldes, at der er indført nye regler i artikel 430, paragraf 3, stk. 1 i den japanske selskabslov, som ligner reglerne om interessekonflikter for at undgå overlapning af regler.

Information om offentliggørelse vedrørende direktørers og lignendes ansvarsforsikringsaftaler

Med ændringerne i den japanske selskabslov (Companies Act) er der indført to nye krav til offentliggørelse af information om direktørers og lignendes ansvarsforsikringsaftaler.

• Offentliggørelse af information i årsrapporten for børsnoterede selskaber
• Offentliggørelse af information i referatdokumenterne for generalforsamlingen vedrørende valg af direktører

Lad os se nærmere på hver af dem.

I årsrapporten for børsnoterede selskaber

For aktieselskaber og lignende, der er børsnoterede ved udgangen af regnskabsåret, er det nødvendigt at inkludere følgende oplysninger i årsrapporten (Artikel 121-2 i den japanske selskabslovs gennemførelsesregler):

1. Omfanget af forsikrede personer (det er ikke nødvendigt at nævne navne)
2. Et resumé af forsikringsaftalens indhold

Med hensyn til det andet punkt, resuméet af forsikringsaftalens indhold, inkluderer dette specifikt følgende:

• Den faktiske andel af præmien, som de forsikrede personer betaler
• Et resumé af de forsikringshændelser, der er dækket af forsikringen
• Hvis der er truffet foranstaltninger for at sikre, at forsikringsaftalen ikke kompromitterer korrekt udførelse af direktørernes og lignendes pligter, skal indholdet af disse foranstaltninger inkluderes

Hvis dit selskab er børsnoteret, skal du sørge for at tjekke, at der ikke mangler nogen punkter i offentliggørelsen af information.

I referatdokumenterne for generalforsamlingen vedrørende valg af direktører

Ved generalforsamlingen, hvor der skal træffes beslutning om valg af direktører, skal der offentliggøres information, hvis der er indgået eller planlægges indgået en forsikringsaftale for kandidaterne.

Som en del af offentliggørelsen i referatdokumenterne for generalforsamlingen vedrørende valg af direktører, bør et resumé af indholdet af direktørers og lignendes ansvarsforsikringsaftaler inkluderes.

Forskellen mellem direktørers og lignendes erstatningsansvarsforsikringsaftaler og selskabserstatning

I henhold til den reviderede japanske selskabslov (Kaishahō) artikel 430, paragraf 2 (2017), er der også indført nye regler vedrørende selskabserstatning.

Direktørers og lignendes erstatningsansvarsforsikringsaftaler og selskabserstatning har følgende fællestræk og kan siges at være lignende systemer:

• De er systemer, der erstatter økonomiske byrder for direktører og lignende.
• De skaber en strukturel interessekonflikt mellem selskabet og direktørerne og lignende.

Ved første øjekast kan de to systemer synes meget ens, men der er flere forskelle. Lad os organisere forskellene mellem de to systemer og lære at skelne mellem dem.

Kontraktens parter

Parterne i en direktørers og lignendes erstatningsansvarsforsikringsaftale og selskabserstatning er forskellige.

I en direktørers og lignendes erstatningsansvarsforsikringsaftale er parterne, da det er en “forsikringsaftale”, det pågældende aktieselskab og forsikringsselskabet. Det er aktieselskabet, der bærer omkostningerne til forsikringspræmien over for forsikringsselskabet.

På den anden side er parterne i selskabserstatning det pågældende aktieselskab og direktørerne og lignende.

Det er vigtigt at have styr på, hvem der er kontraktens modpart fra selskabets perspektiv.

Hvem der står for erstatningen

Den part, der står for at bære omkostningerne eller kompensere for skader, når erstatningen faktisk finder sted, er forskellig i de to systemer.

I en direktørers og lignendes erstatningsansvarsforsikringsaftale er det forsikringsselskabet, der står for erstatningen. Selskabet betaler forsikringspræmien til forsikringsselskabet, og hvis direktøren pådrager sig økonomiske byrder, betales forsikringssummen til direktøren fra forsikringsselskabet.

På den anden side er det i selskabserstatning det pågældende selskab, der står for erstatningen. Det er en struktur, hvor selskabet kompenserer for eventuelle skadeserstatninger, som direktøren måtte pådrage sig, hvilket skaber en mere direkte interessekonflikt mellem direktøren og selskabet.

Hvad der kan erstattes

De to systemer varierer også i forhold til, hvad der kan erstattes.

I en direktørers og lignendes erstatningsansvarsforsikringsaftale er det, der kan erstattes, defineret i forsikringsaftalen.

På den anden side kan det, der erstattes i selskabserstatning, kun bestemmes inden for rammerne af det, der er fastsat i japanske selskabslov artikel 430, paragraf 2, stk. 2.

Det er vigtigt at forstå reglerne for hver af dem.

Erstatningens omfang

De to systemer varierer også i forhold til omfanget af, hvad der kan erstattes.

I en direktørers og lignendes erstatningsansvarsforsikringsaftale er det ikke altid muligt at dække hele beløbet for skader eller omkostninger. Dette skyldes forsikringslovgivningen eller kontraktuelle begrænsninger såsom selvrisiko, selvrisikobeløb og maksimale udbetalingsgrænser.

På den anden side er det i teorien muligt for selskabserstatning at dække hele beløbet for skader eller omkostninger, så længe det ikke strider imod japanske selskabslov artikel 430, paragraf 2.

Det er vigtigt at have klarhed over omfanget af erstatningen, før kontrakten indgås.

Forudbetaling af omkostninger

Om det er muligt at foretage forudbetaling af omkostninger varierer mellem de to systemer. I en direktørers og lignendes erstatningsansvarsforsikringsaftale er forudbetaling af omkostninger normalt ikke muligt. På den anden side kan selskabserstatning tillade forudbetaling af omkostninger.

Skal man anvende direktør- og officeransvarsforsikring eller selskabskompensation?

Det er vigtigt at overveje anvendelsessituationerne, når man vælger mellem direktør- og officeransvarsforsikring og selskabskompensation.

Begge ordninger tjener grundlæggende det samme formål og de nævnte forskelle er der for at supplere hinanden.

For eksempel, selvom man har en direktør- og officeransvarsforsikring, kan man bruge selskabskompensation til at dække tab, som forsikringen ikke fuldt ud dækker.

Desuden vil en virksomhed, der ønsker at øge betalingsgrænsen for D&O-forsikringen, ende med at betale højere forsikringspræmier. Ved at anvende selskabskompensation kan man imødekomme dækning af tab uden at påtage sig denne ekstra forsikringspræmiebyrde.

Således er det ikke et spørgsmål om at vælge det ene frem for det andet mellem direktør- og officeransvarsforsikring og selskabskompensation. Overvej at implementere hver af dem efter fordelene, de tilbyder i forskellige situationer.

Konklusion: Det er essentielt at bekræfte og forstå bestemmelserne om direktørers og lignende ansvarsforsikringsaftaler

Efter ændringerne i den japanske selskabslov (Reiwa 1 (2019)) blev der indført nye bestemmelser om direktørers og lignende ansvarsforsikringsaftaler, hvilket har gjort procedurerne omkring disse forsikringsaftaler mere gennemskuelige. Dette har gjort det lettere at sikre korrekt udførelse af direktørers og lignende opgaver.

Desuden bør det nye system for selskabserstatning, som også blev reguleret i samme ændring, anvendes forskelligt fra direktørers og lignende ansvarsforsikringsaftaler, selvom der er nogle forskelle, efter at man har overvejet de relevante situationer.

Det er vigtigt at organisere reglerne fastsat i selskabsloven og overveje at indgå aftaler, der udnytter fordelene ved hvert system.

Ved indgåelse af forsikringsaftaler kan man ikke undgå at forstå komplekse regler og bekræfte procedurer. For at sikre en stabil fremgang i kontraktindgåelsen anbefales det at søge rådgivning fra eksperter.

Serviceoversigt fra vores kontor

Monolith Advokatfirma er et advokatfirma med høj ekspertise inden for IT, især internet og jura. Vores kontor udarbejder og gennemgår kontrakter for en bred vifte af klienter, fra virksomheder noteret på Tokyo Stock Exchange til venturevirksomheder. For yderligere information om udarbejdelse og gennemgang af kontrakter, se venligst nedenstående artikel.

Monolith Advokatfirmas ekspertiseområder: Udarbejdelse og gennemgang af kontrakter mv.[ja]