Primære skemaer i M&A for plejevirksomheder og deres forskelle

Omsorgssektoren er præget af en industristruktur, hvor små virksomhedsejere dominerer. Dertil kommer forskellige eksterne faktorer såsom intensiveret konkurrence mellem faciliteter for ældre som følge af ændringer i loven om sikring af stabilt bolig for ældre i 2011 (Heisei 23), kronisk mangel på arbejdskraft og stigende rekrutteringsomkostninger, samt revision af omsorgshonorarer, der finder sted hvert tredje år. Især er området præget af en stigning i M&A-aktiviteter foretaget af store virksomhedsaktører.

I omsorgssektoren er et typisk eksempel på M&A, at en sælger, der ejer en forretning, ‘sælger’ denne forretning til en køber. Men hvordan denne ‘salg’ skal struktureres, er et spørgsmål, der kræver nøje overvejelse fra sag til sag. Der er behov for at finde den optimale løsning for den pågældende sag, blandt forskellige metoder såsom virksomhedsoverdragelse, virksomhedsopdeling, fusion ved absorption, eller overførsel af sælgerfirmaets aktier.

Vi vil forklare de primære M&A-strukturer i omsorgssektoren og give en oversigt over hver struktur.

Overdragelse af “forretning” som et M&A-objekt

Hvad er “forretningsoverdragelse”?

En forretningsoverdragelse er en metode, hvor en sælger overdrager en del (eller hele) af sin “forretning” til en køber. Det vil sige, hvis en sælger driver flere forskellige forretninger og ønsker at gøre kun en specifik forretning til genstand for M&A, for eksempel kun en af sine forretningsenheder eller i nogle tilfælde en forretning uden for plejesektoren, er det et typisk eksempel på en situation, hvor forretningsoverdragelse er den passende fremgangsmåde.

Forretningsoverdragelse indebærer ikke en samlet overdragelse af en virksomheds aktiver og gæld, som det er tilfældet med fusioner, der beskrives senere. I stedet overdrages sælgerens aktiver, gæld og handelspositioner enkeltvis gennem individuelle kontrakter. Derfor kan forretningsoverdragelse betragtes som en samling af individuelle købsaftaler. Med andre ord, hvis en sælger driver flere forretninger og kun ønsker at overdrage en del af dem til en køber, kan man ikke anvende en fusion eller lignende struktur, men skal i stedet bruge forretningsoverdragelse eller den senere beskrevne metode til virksomhedsopdeling.

Relateret artikel: Fordele og ulemper ved M&A “forretningsoverdragelse” – hvad skal man være opmærksom på?[ja]

Proceduren for at gennemføre en forretningsoverdragelse varierer afhængigt af om det er et aktieselskab eller en social velfærdsorganisation.

Forretningsoverdragelse i aktieselskaber og sociale velfærdsorganisationer

Først og fremmest kræver en forretningsoverdragelse i et aktieselskab en beslutning fra bestyrelsen og en særlig beslutning fra generalforsamlingen.

Dernæst, i tilfælde af sociale velfærdsorganisationer, er der ingen bestemmelser om forretningsoverdragelse i den sociale velfærdslov, og de samme procedurer som for aktieselskaber er ikke nødvendige. Dog, da det er påkrævet at specificere de grundlæggende aktiver, der er direkte nødvendige for at drive en social velfærdsforretning (såsom ejendomme, der anvendes som faciliteter), i vedtægterne, er det vigtigt at være opmærksom på, at ændringer i disse aktiver som følge af en forretningsoverdragelse vil kræve en ændring af vedtægterne.

Ændringer af vedtægterne i en social velfærdsorganisation kræver som hovedregel en beslutning fra rådet og godkendelse fra præfekturets guvernør, og det samme gælder for disposition af grundlæggende aktiver.

Vigtige overvejelser ved forretningsoverdragelse inden for plejesektoren

Desuden, i plejesektoren, hvor det er almindeligt at erhverve aktiver ved hjælp af offentlige tilskud, er det vigtigt at være opmærksom på, om de aktiver, der er genstand for forretningsoverdragelsen, omfatter ejendom erhvervet med statsstøtte. Sådanne aktiver må ikke anvendes i strid med formålet med tilskuddet, og derfor kan salg (eller disposition) til en tredjepart (køber) som hovedregel ikke finde sted. I sådanne tilfælde er det generelt nødvendigt at ansøge om godkendelse af ejendomsdisposition fra Ministeriet for Sundhed, Arbejde og Velfærd før forretningsoverdragelsen. Denne godkendelse skal opnås før overdragelsen, det vil sige før gennemførelsen af forretningsoverdragelsen, hvilket betyder, at det er nødvendigt at planlægge tidsplanen omhyggeligt i forhold til hele forretningsoverdragelsesprocessen.

Virksomhedsopdeling som M&A-mål for “en del af virksomheden”

Når det drejer sig om M&A mellem aktieselskaber, kan man anvende en ordning kaldet virksomhedsopdeling, hvor sælgerens virksomhed udskiller “en specifik forretningsenhed (inklusive tilhørende ejendomsrettigheder, fordringer, kontraktforhold osv.)” og overdrager denne del til køberen. Hvis den udskilte forretning bliver til et nyt aktieselskab, kaldes det en nyetableringsopdeling, og hvis den udskilte forretning bliver en del af køberens virksomhed, kaldes det en absorberingsopdeling.

Forretningsoverdragelse og virksomhedsopdeling er, ikke kun inden for plejebranchen, men generelt i M&A mellem aktieselskaber, ofte sammenlignet som to metoder, der “ligner hinanden” men også “har forskelle”. Som det er beskrevet i den nedenstående artikel, indebærer virksomhedsopdeling, som er en organisationsomstruktureringshandling under den japanske selskabslov, at aktiver osv. overdrages samlet uden individuel kreditorers samtykke. Derfor er der fastsat en kreditorbeskyttelsesprocedure, hvor kreditorer skal underrettes på forhånd om omstruktureringen, og hvor de har mulighed for at indgive indsigelser.

Relateret artikel: Fordele og ulemper ved ‘forretningsoverdragelse’ og ‘virksomhedsopdeling’, som du bør kende til[ja]

Forretningsoverdragelse er en ordning, hvor man overdrager individuelt opregnede aktiver, fordringer, kontrakter osv., kaldet individuel overdragelse, mens virksomhedsopdeling er en ordning, hvor aktiver osv. overdrages samlet, kaldet samlet overdragelse. Derfor er der ikke behov for at indgå nye ansættelseskontrakter med medarbejderne, da de eksisterende ansættelseskontrakter, som sælgeren har indgået med hver enkelt medarbejder, automatisk overgår til køberen.

Da begge procedurer har fordele, ulemper og forhold, der kræver opmærksomhed, er det nødvendigt at designe ordningen med disse punkter in mente.

M&A, der omfatter “alt” i virksomheder og sociale velfærdsorganisationer

Når en sælger overdrager hele sin virksomhed til en køber, er det almindeligt at anvende absorptionssammenlægning, etablering af en ny virksomhed eller overdragelse af aktier.

En absorptionssammenlægning (eller etablering af en ny virksomhed) er en metode, hvor en sælgers aktieselskab eller social velfærdsorganisation ophører med at eksistere som juridisk person, og køberen absorberer hele virksomheden. Det betyder, at hvis sælgeren driver andre forretninger end dem, der er omfattet af M&A, for eksempel andre afdelinger eller i nogle tilfælde ikke-pleje-relaterede forretninger, vil disse også blive inkluderet i M&A.

En absorptionssammenlægning (eller etablering af en ny virksomhed) er mulig mellem aktieselskaber og mellem sociale velfærdsorganisationer, men kan ikke finde sted mellem forskellige typer af organisationer, som for eksempel mellem et aktieselskab og en social velfærdsorganisation. Når køberens juridiske person fortsætter uændret, og sælgerens juridiske person bliver absorberet, kaldes det en ‘absorptionssammenlægning’. Når både sælgerens og køberens juridiske personer bliver absorberet af en nyetableret juridisk person, kaldes det en ‘etablering af en ny virksomhed’.

Ved en absorptionssammenlægning (eller etablering af en ny virksomhed) mellem aktieselskaber er en særlig beslutning på generalforsamlingen nødvendig, og mellem sociale velfærdsorganisationer kræves en godkendelsesbeslutning fra rådet. Ligesom ved virksomhedsoverdragelse kan det være nødvendigt at ændre vedtægterne eller ansøge om godkendelse.

Specifikt for plejesektoren kan der, ligesom ved virksomhedsoverdragelse, være behov for at ansøge de relevante myndigheder om godkendelse af sammenlægningen eller ændring af vedtægterne.

Aktieoverdragelse som omfatter “hele virksomheden” i en M&A-transaktion

Når en sælger er et aktieselskab, og overdrager hele sin forretning til køberen, er det ofte mest hensigtsmæssigt at gennemføre dette gennem en overdragelse af aktier frem for en snæver definition af M&A, såsom en fusion eller etablering af et nyt selskab, som defineret i selskabslovgivningen. Aktier repræsenterer fragmenter af værdien i et aktieselskab, og ved at overdrage alle aktierne kan man derfor i praksis overdrage hele virksomheden. Hvis køberen, som er et aktieselskab, erhverver alle aktierne i sælgerselskabet, kan man skabe en struktur med et fuldt ejet datterselskab, hvor køberen er moderselskabet, og sælgeren er datterselskabet.

I dette tilfælde er det ikke nødvendigt at ændre de juridiske personers eller de respektive virksomheders ejerskab; det er kun aktionærsammensætningen i sælgerselskabet, der ændres. Derfor er det som hovedregel ikke nødvendigt med andre procedurer end dem, der er relateret til ændring af aktionærer, såsom kreditorbeskyttelsesprocedurer eller ansøgninger om tilladelser og godkendelser.

Desuden, da sociale velfærdsjuridiske personer ikke har begreber som “aktier” eller “kapitalindskud”, kan man ændre de faktiske ejere eller forretningsdrivende ved at ændre medlemmerne af rådgivende organer eller bestyrelsen, og dermed reelt gennemføre en “M&A”.

Konklusion

Care serviceudbydere og M&A-ansvarlige, der overvejer virksomhedsoverdragelse gennem M&A, skal forstå de grundlæggende indhold og forskelle i de forskellige skemaer.

De nødvendige procedurer i praksis er dog yderst komplekse. Desuden er juridisk, regnskabsmæssig og skattemæssig due diligence afgørende for at undgå risici, især ved store virksomhedsoverdragelser eller virksomhedsopdelinger.

Derfor anbefales det at konsultere en advokat tidligt i processen, når man faktisk går i gang med en M&A. Det er også almindeligt at involvere certificerede revisorer og skatterådgivere for at håndtere skatte- og regnskabsmæssige aspekter.

Vejledning i foranstaltninger fra vores kontor

Omsorgsvirksomheden er en branche, der er omgivet af forskellige love såsom den Japanske Plejeforsikringslov (介護保険法), den Japanske Lov om Ældres Velfærd (老人福祉法) og den Japanske Selskabslov (会社法). Monolith Advokatfirma fungerer som rådgivende advokater for den Generelle Forening for Nationale Omsorgsvirksomheder og for omsorgsudbydere i hver præfektur over hele landet, og vi besidder en omfattende knowhow i forhold til lovgivning relateret til omsorgsvirksomheder.

Monolith Advokatfirmas ekspertiseområder: Aktie- & M&A-relateret jura[ja]