Aktieudveksling og aktieoverførsel i henhold til japansk selskabslov: En gennemgang af procedurerne for at etablere et fuldt moderselskab-datterselskabsforhold

Mens virksomheder forfølger vækststrategier, bliver M&A og intern omstrukturering vigtige valg. Især kan der opstå et behov for at etablere et fuldt moderselskabs-datterselskabsforhold for at fremskynde beslutningstagning og maksimere synergieffekter for hele gruppen ved at gøre en virksomhed til et 100% ejet datterselskab. Den japanske selskabslov (Japan) tilbyder to primære metoder til at skabe sådanne fulde moderselskabs-datterselskabsforhold: “aktieudveksling” og “aktieoverførsel”. Aktieudveksling anvendes ofte, når en eksisterende virksomhed ønsker at gøre en anden virksomhed til et fuldt ejet datterselskab og bruges hyppigt i M&A-sammenhænge. På den anden side er aktieoverførsel en typisk metode, der anvendes, når man etablerer et nyt holdingselskab og placerer en eller flere driftsvirksomheder som fuldt ejede datterselskaber under det. En væsentlig egenskab ved disse systemer er, at de gør det muligt at opnå 100% kontrol, inklusive over modstridende minoritetsaktionærer, gennem en særlig beslutning ved generalforsamlingen uden at skulle indhente individuel samtykke til aktieoverdragelse fra alle aktionærer. På grund af denne stærke effekt er procedurerne strengt reguleret af den japanske selskabslov, og det er afgørende, at ledere og juridiske medarbejdere forstår detaljerne præcist. I denne artikel vil vi give en detaljeret forklaring baseret på juridiske grunde om definitionerne af aktieudveksling og aktieoverførsel under den japanske selskabslov, forskellene mellem de to systemer, samt den konkrete procedure.

Oversigt over Aktieswap og Aktieoverførsel i Japan

Aktieswap og aktieoverførsel er begge organisatoriske omstruktureringer, der skaber et fuldt moderselskabs-datterselskabsforhold. Den centrale forskel ligger i, om det fulde moderselskab er en “eksisterende virksomhed” eller en “nyetableret virksomhed.” Denne grundlæggende forskel bestemmer formålet og procedurerne for hver ordning.

Hvad er Aktieswap?

Aktieswap er defineret i artikel 2, punkt 31 i den japanske selskabslov som “en aktieselskab, der lader alle sine udstedte aktier erhverves af et andet aktieselskab eller et partnerselskab.” I denne proces er det selskab, der erhverver aktierne og bliver det fulde moderselskab, allerede en eksisterende virksomhed. Aktionærerne i det selskab, der bliver et fuldt datterselskab, overfører alle deres aktier til det fulde moderselskab og modtager som modydelse aktier i moderselskabet eller kontanter. Efter aktieswap fortsætter det fulde datterselskab med at eksistere som en juridisk enhed, hvilket gør det muligt at opretholde nødvendige forretningslicenser, ansættelseskontrakter med medarbejdere og kontraktforhold med forretningspartnere, hvilket muliggør en glidende og problemfri forretningsintegration. På grund af denne egenskab anvendes aktieswap primært som et middel til M&A med det formål at bringe en virksomhed ind under paraplyen som et fuldt datterselskab.

Hvad er Aktieoverførsel?

Aktieoverførsel er defineret i artikel 2, punkt 32 i den japanske selskabslov som “en eller flere aktieselskaber, der lader alle deres udstedte aktier erhverves af et nyetableret aktieselskab.” Den mest markante egenskab ved denne proces er, at det fulde moderselskab “nyetableres” gennem aktieoverførselsprocessen. En eller flere eksisterende virksomheder lader alle deres aktier erhverves af dette nyetablerede selskab og bliver selv fulde datterselskaber. Som resultat heraf påtager det nyetablerede selskab sig rollen som holdingselskab, der koordinerer de strategiske ledelsesbeslutninger for datterselskaberne. Aktieoverførsel anvendes, når en enkelt virksomhed overgår til en holdingselskabsstruktur (enkelt aktieoverførsel) eller når flere virksomheder etablerer et fælles moderselskab for at gennemføre en ligeværdig forretningsintegration (fælles aktieoverførsel).

Denne forskel i moderselskabets natur afspejles også i navnet på de dokumenter, der danner grundlag for procedurerne. Aktieswap er en aftale mellem to eller flere eksisterende juridiske enheder, og indholdet fastsættes derfor i en “aktieswapkontrakt.” På den anden side er aktieoverførsel en selvstændig handling, hvor eksisterende virksomheder samtidig omstrukturerer sig selv og etablerer et endnu ikke eksisterende nyt selskab, og indholdet fastsættes derfor i en “aktieoverførselsplan.”

Sammenligning af de to systemer under japansk lovgivning

At forstå forskellene i den juridiske ramme og de praktiske anvendelsesområder for aktieudveksling og aktieoverførsel er yderst vigtigt for at vælge den rette metode til organisationsomstrukturering i Japan. Den mest grundlæggende forskel mellem de to er, om det fuldt ejede moderselskab er en eksisterende virksomhed eller en nyetableret virksomhed, hvilket fører til flere vigtige forskelle.

For det første er de dokumenter, der danner grundlaget for proceduren, forskellige. Som tidligere nævnt, er aktieudveksling baseret på en “aktieudvekslingsaftale” mellem parterne, mens aktieoverførsel er baseret på en “aktieoverførselsplan,” der fungerer som en køreplan for etableringen af det nye selskab.

Dernæst er tidspunktet for, hvornår omstruktureringen træder i kraft, forskelligt. Effekten af aktieudveksling opstår på den “ikrafttrædelsesdato,” som parterne har fastsat i aktieudvekslingsaftalen. I modsætning hertil opstår effekten af aktieoverførsel på den dag, hvor registreringen af det nyetablerede fuldt ejede moderselskab er afsluttet. Derfor kan man ikke på forhånd fastsætte en specifik dato som ikrafttrædelsesdato i en kontrakt ved aktieoverførsel.

På grund af disse forskelle er de primære anvendelsesformål for de to systemer også klart adskilte. Aktieudveksling anvendes generelt, når en eksisterende virksomhed opkøber en anden virksomhed gennem M&A eller for at opnå 100% kontrol over et datterselskab inden for en allerede eksisterende virksomhedsgruppe. På den anden side er aktieoverførsel en passende metode, når man ønsker at etablere et holdingselskab, der skal varetage den overordnede forretningsstrategi for hele gruppen, eller når flere virksomheder ønsker at foretage en ligeværdig forretningsfusion.

De væsentligste forskelle er opsummeret i tabellen nedenfor.

Proceduren for Aktiebytte i Japan

Proceduren for aktiebytte i Japan forløber gennem flere faser, som er fastsat i den japanske selskabslov (日本の会社法, 2005). Der er strenge krav for at beskytte interessenter som aktionærer og kreditorer.

Indgåelse af Aktiebørs Aftale i Japan

Processen for aktiebørs i Japan begynder med indgåelsen af en “aktiebørs aftale” mellem det selskab, der bliver det fuldt ejende moderselskab, og det selskab, der bliver det fuldt ejede datterselskab. Indgåelsen af denne aftale kræver normalt godkendelse fra bestyrelsen i hvert selskab. Ifølge artikel 768, stk. 1, i den japanske selskabslov, skal visse punkter (lovpligtige oplysninger) være fastsat i aktiebørs aftalen, og en aftale uden disse oplysninger er ugyldig. De vigtigste lovpligtige oplysninger er som følger:

• Navn og adresse på det fuldt ejende moderselskab og det fuldt ejede datterselskab
• Oplysninger om vederlaget, der skal gives til aktionærerne i det fuldt ejede datterselskab (for eksempel antallet af moderselskabets aktier og beregningsmetoden, kontanter, obligationer, tegningsretter til nye aktier osv.)
• Oplysninger om tildelingen af vederlaget
• Betingelserne for, når det fuldt ejede datterselskab har udstedt tegningsretter til nye aktier, og disse skal overdrages til moderselskabets tegningsretter til nye aktier
• Datoen, hvor aktiebørsens virkning træder i kraft (ikrafttrædelsesdatoen)

Forhåndsoplysning og Godkendelse på Generalforsamlingen under Japansk Selskabslov

Efter indgåelse af en aktiebytteaftale skal begge selskaber give aktionærer og kreditorer de nødvendige oplysninger for at vurdere indholdet af aktiebyttet. I henhold til Japansk Selskabslov, artikel 782 (fuldt ejet datterselskab) og artikel 794 (fuldt ejet moderselskab), skal “forhåndsoplysningsdokumenter”, der indeholder lovbestemte oplysninger, være tilgængelige på hovedkontoret fra en fastsat dato, såsom to uger før generalforsamlingen. De specifikke oplysninger, der skal inkluderes i disse forhåndsoplysningsdokumenter, er detaljeret beskrevet i Japansk Selskabslovs gennemførelsesbestemmelser (for eksempel artikel 184) og omfatter emner som indholdet af aktiebytteaftalen og rimeligheden af vederlaget.

Desuden skal aktiebyttet godkendes ved en “særlig beslutning” på generalforsamlingen for både det fuldt ejede moderselskab og det fuldt ejede datterselskab inden dagen før ikrafttrædelsesdatoen. En særlig beslutning kræver som hovedregel, at aktionærer, der besidder flertallet af de stemmeberettigede aktier, er til stede, og at mindst to tredjedele af de tilstedeværende aktionærer stemmer for beslutningen, hvilket er en forstærket beslutningskrav (Japansk Selskabslov, artikel 309, stk. 2, nr. 12).

Retten til at kræve tilbagekøb af aktier for modstående aktionærer under japansk selskabsret

Aktieudveksling besluttes ved flertalsafgørelse, men for at beskytte interesserne for aktionærer, der er imod, anerkender den japanske selskabsret retten til at kræve tilbagekøb af aktier. Dette er en ret, der giver aktionærer, der modsætter sig aktieudvekslingen, mulighed for at kræve, at selskabet køber deres aktier til en “retfærdig pris” (japansk selskabsret, artikel 785). For at udøve denne ret skal aktionæren meddele selskabet sin modstand mod aktieudvekslingen inden generalforsamlingen og faktisk stemme imod på generalforsamlingen. Derefter skal aktionæren formelt anmode om tilbagekøb af aktierne fra 20 dage før til dagen før ikrafttrædelsesdatoen.

Det vigtige her er fortolkningen af “retfærdig pris.” Denne pris er ikke specifikt defineret ved lov, og hvis parterne ikke kan nå til enighed, vil retten i sidste ende træffe beslutningen. Japanske retspraksis giver vigtige retningslinjer for beregningen af denne “retfærdige pris.” Især i Tokyo distriktsdomstolens afgørelse den 14. marts 2008 (den tidligere Kanebo-sag) blev det fastslået, at “retfærdig pris” er den pris, som aktien ville have haft, hvis organisationsomlægningen ikke var blevet godkendt, den såkaldte “Nakariseba-pris.” Denne tilgang udelukker urimelig påvirkning af aktiekursen ved offentliggørelsen af aktieudvekslingen og beskytter minoritetsaktionærer. Desuden blev det i samme afgørelse fastslået, at da minoritetsaktionærer tvinges til at forlade selskabet på grund af flertallets beslutning, bør der ikke anvendes en prisnedsættelse (discount) baseret på illikviditet (vanskeligheden ved at sælge på markedet) eller manglende kontrol (at være i mindretal). Denne retsafgørelse har stor praktisk betydning for, hvordan selskaber bør sikre retfærdigheden af vederlaget ved aktieudveksling.

Hvis forhandlingerne om prisen ikke er afsluttet inden for 30 dage fra ikrafttrædelsesdatoen, kan aktionæren eller selskabet indgive en anmodning til retten om prisfastsættelse inden for de følgende 30 dage.

Kreditorindsigelsesprocedure under Japansk Lov

Ved en aktieudveksling fortsætter det helejede datterselskabs juridiske enhed med at eksistere, og dets aktiver og passiver overtages uændret. Derfor påvirkes kreditorernes position som udgangspunkt ikke direkte. I modsætning til fusioner kræves kreditorbeskyttelsesprocedurer (kreditorindsigelsesprocedurer) ikke altid. Denne procedure er kun nødvendig i specifikke tilfælde, hvor der er en risiko for at skade kreditorernes interesser.

Ifølge Japans selskabslov, artikel 789 og artikel 799 (2005), er de primære tilfælde, hvor kreditorindsigelsesproceduren er nødvendig, som følger:

• For kreditorer i det helejede datterselskab: Når moderselskabet overtager gæld relateret til obligationer med aktietegningsret udstedt af det helejede datterselskab i forbindelse med aktieudvekslingen.
• For kreditorer i moderselskabet: Når andet end moderselskabets aktier (for eksempel kontanter) gives som vederlag til aktionærerne i det helejede datterselskab. Dette skyldes, at moderselskabets aktiver flyttes uden for selskabet.

Hvis proceduren er nødvendig, skal selskabet offentliggøre en meddelelse i den officielle japanske regeringsbulletin og individuelt underrette kendte kreditorer, og give dem en periode på mindst en måned til at gøre indsigelse. Hvis en kreditor gør indsigelse, skal selskabet som udgangspunkt enten betale kreditoren, stille passende sikkerhed eller overdrage passende aktiver til en trustvirksomhed eller lignende.

Ikrafttrædelse og Efterfølgende Offentliggørelse

På den ikrafttrædelsesdato, der er fastsat i aktieudvekslingsaftalen, træder den juridiske effekt af aktieudvekslingen i kraft. Det fuldt ejende moderselskab erhverver alle aktier i det fuldt ejede datterselskab, og aktionærerne i datterselskabet modtager vederlag. Efter ikrafttrædelsen skal begge selskaber uden forsinkelse udarbejde “efterfølgende offentliggørelsesdokumenter,” der beskriver resultatet af aktieudvekslingen, og disse skal opbevares på deres respektive hovedkontorer i en periode på seks måneder fra ikrafttrædelsesdatoen, i overensstemmelse med den japanske selskabslov, artikel 791 (2005). Indholdet af de efterfølgende offentliggørelsesdokumenter er fastsat i den japanske selskabslovs gennemførelsesforordning, artikel 190, og inkluderer blandt andet forløbet af aktietilbagekøbsprocedurer.

Procedurer for Aktietransferering i Japan

Procedurerne for aktietransferering ligner på mange måder aktieudveksling, men der er nogle vigtige forskelle på grund af oprettelsen af et nyt fuldt moderselskab.

Udarbejdelse af Aktietransfereringsplan

Processen for aktietransferering begynder med, at det selskab, der bliver et fuldt datterselskab, udarbejder en “aktietransfereringsplan”. I henhold til artikel 773 i den japanske selskabslov skal denne plan indeholde lovbestemte punkter. Ud over de punkter, der er angivet i aktieudvekslingsaftalen, er det afgørende, at aktietransfereringsplanen indeholder oplysninger om det nyoprettede fuldt moderselskab. De vigtigste lovbestemte punkter er som følger:

• Formålet, firmanavnet, hovedkontorets beliggenhed og det samlede antal aktier, der kan udstedes af det nyoprettede fuldt moderselskab
• Andre bestemmelser fastsat i vedtægterne for det nyoprettede fuldt moderselskab
• Navnene på de direktører, der udnævnes ved oprettelsen af det nyoprettede fuldt moderselskab
• Antallet af aktier i det nyoprettede moderselskab, der skal udleveres til aktionærerne i det fulde datterselskab, samt metoden til beregning heraf
• Oplysninger om kapitalen og reservefonden for det nyoprettede fuldt moderselskab

Relaterede Procedurer og Ikrafttræden

Efter udarbejdelsen af aktietransfereringsplanen gennemføres en række procedurer, herunder forudgående offentliggørelse (artikel 803 i den japanske selskabslov), godkendelse ved en særlig beslutning på generalforsamlingen, ret til at kræve aktietilbagekøb for modstående aktionærer (artikel 806 i den japanske selskabslov), og om nødvendigt kreditorernes indsigelsesprocedure (artikel 810 i den japanske selskabslov). Disse procedurer ligner dem ved aktieudveksling.

Dog er tidspunktet for ikrafttræden afgørende forskelligt. Aktietransferering træder i kraft på den dag, hvor registreringen af oprettelsen af det fuldt moderselskab, som er fastsat i aktietransfereringsplanen, er afsluttet hos det japanske juridiske kontor. Først ved denne registrering bliver det fuldt moderselskab en juridisk enhed og erhverver samtidig alle aktier i det fulde datterselskab.

Efter ikrafttræden er det nyoprettede fuldt moderselskab og det fulde datterselskab forpligtet til i fællesskab at udarbejde efterfølgende offentliggørelsesdokumenter og opbevare dem på deres respektive hovedkontorer i seks måneder fra ikrafttrædelsesdagen (artikel 811 i den japanske selskabslov, selskabslovens gennemførelsesforordning artikel 210).

Forenklede og Forkortede Procedurer under Japansk Selskabslovgivning

Den japanske selskabslovgivning tillader forenklede procedurer, hvor godkendelsesbeslutninger fra generalforsamlingen kan udelades, når påvirkningen på aktionærerne er minimal, eller når der allerede eksisterer en stærk kontrolrelation. Dette er en rationel systemdesign, der søger at balancere beskyttelsen af aktionærernes rettigheder med behovet for en dynamisk virksomhedsdrift. At forstå disse procedurer er praktisk vigtigt for at gennemføre organisationsomstrukturering hurtigt og effektivt.

Forenklet Aktiebørs

“Forenklet aktiebørs” er en ordning, hvor beslutningen fra generalforsamlingen på moderselskabets side kan udelades, når aktiebørsens indvirkning på moderselskabets finansielle situation er lille (Japansk Selskabslov §796, stk. 2). Anvendelseskravet for denne procedure er, at den samlede værdi af vederlaget, der gives til aktionærerne i det helejede datterselskab (såsom moderselskabets aktier eller kontanter), ikke overstiger en femtedel (20%) af moderselskabets nettoaktiver. Dog, selvom dette krav er opfyldt, er godkendelse fra generalforsamlingen nødvendig, hvis en aktionær, der ejer mere end en sjettedel af de samlede stemmerettigheder i moderselskabet, meddeler modstand mod aktiebørsen inden for to uger efter meddelelse eller offentliggørelse fra selskabet.

Forkortet Aktiebørs

“Forkortet aktiebørs” er en ordning, hvor beslutningen fra generalforsamlingen på det kontrollerede selskabs side kan udelades, når der allerede eksisterer en stærk kontrolrelation mellem de involverede selskaber. Denne procedure anvendes, når moderselskabet ejer mere end 90% af stemmerettighederne i det helejede datterselskab, hvilket udgør en “særlig kontrolrelation” (Japansk Selskabslov §784, stk. 1, §796, stk. 1). I denne situation er resultatet af beslutningen klart, selv hvis der afholdes en generalforsamling i datterselskabet, og derfor er godkendelse unødvendig for at lette proceduren. Dog kan forkortede procedurer ikke anvendes i nogle få undtagelsestilfælde, såsom når vederlaget er aktier med overdragelsesbegrænsninger, og det helejede datterselskab ikke er et børsnoteret selskab.

Sammenfatning

Aktieudveksling og aktieoverførsel er kraftfulde og fleksible juridiske værktøjer, som den japanske selskabslov (Japan) tilbyder for at etablere et 100% fuldt moderselskabs-datterselskabsforhold. Aktieudveksling er velegnet til M&A, hvor en eksisterende virksomhed bliver moderselskab, mens aktieoverførsel er passende til at etablere et holdingselskab eller en ligeværdig fusion ved at oprette et nyt moderselskab. Begge metoder kan binde minoritetsaktionærer gennem en særlig beslutning på generalforsamlingen, men der er også strenge regler for at beskytte interessenter, såsom retten til at kræve aktietilbagekøb for modstående aktionærer og kreditorindsigelsesprocedurer under visse omstændigheder. Disse processer er komplekse, og det er afgørende at overholde lovbestemte frister og oplysningsforpligtelser, hvilket kræver omhyggelig planlægning og juridisk ekspertise.

Monolith Advokatfirma har omfattende erfaring og ekspertise i at repræsentere både indenlandske og internationale klienter i forbindelse med aktieudveksling, aktieoverførsel og andre komplekse organisationsomstruktureringer under den japanske selskabslov. Vores firma har flere tosprogede advokater, herunder engelsktalende med udenlandske advokatlicenser, som kan tilbyde problemfri og omfattende støtte til internationale klienter, fra strategisk planlægning til kontraktudarbejdelse, vejledning i generalforsamlinger og overholdelse af forskellige juridiske procedurer. Hvis du har brug for professionel støtte i forhold til de emner, der er beskrevet i denne artikel, er du velkommen til at kontakte os.