ปัญหาทางกฎหมายที่ควรระวังในการสร้างไวท์เปเปอร์ของ ICO คืออะไร

วิธีการระดมทุนที่เรียกว่า ICO (Initial Coin Offering) คือการระดมทุนโดยการออกสกุลเงินเสมือน (โทเค็น) ในแลกเปลี่ยนกับการลงทุน วิธีการระดมทุนที่เรียกว่า ICO นี้มีกระบวนการที่คล้ายกับ IPO ที่มีอยู่แล้ว แต่ใน ICO มีข้อดีที่ไม่มีกฎหมายที่ควบคุมโครงสร้างโดยตรง ทำให้มีอิสระในการออกแบบสูง และยังสามารถลดความยุ่งยากและค่าใช้จ่ายทางการเงินในการดำเนินการทางเชิงบริหารได้ อย่างไรก็ตาม ไม่มีกฎหมายที่กำหนด “วิธีการ ICO ที่ถูกต้อง” ทำให้มีความยากในการดำเนินการ ICO โดยคำนึงถึงความสอดคล้องกับกฎหมาย (สำหรับการเปรียบเทียบระหว่าง ICO และ IPO โปรดดูบทความอื่น).

https://monolith.law/blockchain/comparison-ico-ipo[ja]

ในทางหนึ่ง “ความเสรีที่ไม่ถูกจำกัดโดยกระบวนการที่เหมือนกันทุกครั้ง” และ “ความยากในการแยกว่าอะไรถูกต้องตามกฎหมายและอะไรไม่ถูกต้องตามกฎหมาย” ซึ่งเป็นลักษณะเฉพาะของ ICO จะปรากฏอย่างชัดเจนในส่วนของวิธีการเขียน White Paper ในบทความนี้ เราจะอธิบายเรื่องที่มักจะเป็นปัญหาทางกฎหมายเมื่อดำเนินการ ICO ในความสัมพันธ์กับรายการที่ต้องระบุใน White Paper.

การเขียนไวท์เปเปอร์ไม่มี ‘คำตอบที่ถูกต้อง’

ไวท์เปเปอร์ใน ICO คือเอกสารที่ระบุถึงวัตถุประสงค์ในการระดมทุน, การใช้เงินที่ระดมได้, และวิธีการให้ผลตอบแทนแก่นักลงทุน ซึ่งเทียบเท่ากับ “เอกสารข้อมูล” ใน IPO แต่จริงๆ แล้ว, ไม่มีแม่แบบที่ต้องปฏิบัติตามเพื่อเขียนไวท์เปเปอร์อย่างถูกต้อง และการจัดทำไวท์เปเปอร์ไม่จำเป็นต้องทำเมื่อทำ ICO อย่างถูกต้อง

ในญี่ปุ่น, ไม่มีกฎหมายที่ควบคุมโครงสร้างของ ICO โดยตรง ดังนั้น, กฎหมายไม่ได้ระบุถึง ‘วิธีการเขียนไวท์เปเปอร์ที่ถูกต้อง’ ด้วยเหตุนี้, ใน ICO ที่ได้ดำเนินการในญี่ปุ่นจนถึงปัจจุบัน, มีการสร้างสื่อการประชาสัมพันธ์ที่มีความสร้างสรรค์และน่าสนใจอย่างมาก ด้วยการตลาดผ่านเว็บที่ดำเนินการตามเนื้อหาเหล่านี้, ความน่าสนใจของโทเคนได้รับการเผยแพร่อย่างกว้างขวาง, และมีการระดมทุนจำนวนมากที่ประสบความสำเร็จ

กฎหมายไม่ได้สอนวิธีการสร้างไวท์เปเปอร์ที่ ‘ตรงใจ’ นักลงทุน แต่กฎหมายได้แนะนำถึงความเสี่ยงที่อาจเกิดขึ้นจากการตลาดเนื้อหาที่ทำไปโดยไม่ระมัดระวัง แม้ว่าจะมุ่งหวังที่จะสื่อสารความน่าสนใจของโทเคนอย่างเต็มที่, มีอะไรบ้างที่ควรปฏิบัติตามตามกฎหมายอย่างน้อย? มาดูกันต่อไป

การเขียนกระดาษขาวโดยอ้างอิงกฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงินของญี่ปุ่น (Financial Instruments and Exchange Act)

กฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงินญี่ปุ่น (Financial Instruments and Exchange Act) คืออะไร

ถ้าคุณสร้างโทเค็นที่มีลักษณะคล้ายกับ “หลักทรัพย์ที่มีมูลค่า” ตามกฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงินญี่ปุ่น (ที่จะเรียกว่า “กฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงิน” ต่อไป) โทเค็นนั้นจะตกอยู่ในขอบเขตของกฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงิน กฎหมายนี้มีวัตถุประสงค์เพื่อปกป้องนักลงทุนและส่งเสริมการพัฒนาตลาดการซื้อขายที่เป็นธรรม เมื่อมีการออกหรือซื้อขายหลักทรัพย์ที่มีมูลค่า

ในกฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงิน ไม่ได้ให้ความหมายที่ชัดเจนของ “หลักทรัพย์ที่มูลค่า” แต่เพียงแค่แจงรายการของหลักทรัพย์ที่มีมูลค่าที่เป็นขอบเขตของกฎหมายนี้ มาดูที่มาตราที่สองของกฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงิน ที่นี่มีการแจงรายการของหลักทรัพย์ที่มีมูลค่าที่เป็นขอบเขตของกฎหมายนี้ อย่างเช่น หุ้นรัฐบาล หุ้นบริษัท หุ้นสามัญ และอื่น ๆ

มาตราที่สอง ในกฎหมายนี้ “หลักทรัพย์ที่มีมูลค่า” หมายถึงสิ่งต่อไปนี้
หนึ่ง หุ้นรัฐบาล
สอง หุ้นท้องถิ่น
สาม หุ้นที่ออกโดยนิติบุคคลตามกฎหมายพิเศษ (ยกเว้นสิ่งที่ระบุในข้อถัดไปและข้อที่สิบเอ็ด)
สี่ หุ้นที่กำหนดโดยกฎหมายเกี่ยวกับการทำให้สินทรัพย์เป็นสภาพที่เคลื่อนไหวได้ (กฎหมายปี 1998 (Heisei 10) หมายเลข 105)
ห้า หุ้นบริษัท (รวมถึงหุ้นบริษัทที่เป็นสมาชิก ดังกล่าว)
หก หุ้นที่ออกโดยนิติบุคคลที่จัดตั้งตามกฎหมายพิเศษ (ยกเว้นสิ่งที่ระบุในข้อถัดไป ข้อที่แปด และข้อที่สิบเอ็ด)
เจ็ด หุ้นที่กำหนดโดยกฎหมายเกี่ยวกับการลงทุนที่มีลำดับความสำคัญของสถาบันการเงินสหภาพ (กฎหมายปี 1993 (Heisei 5) หมายเลข 44 ที่เรียกว่า “กฎหมายการลงทุนที่มีลำดับความสำคัญ”)
แปด หุ้นที่กำหนดโดยกฎหมายเกี่ยวกับการทำให้สินทรัพย์เป็นสภาพที่เคลื่อนไหวได้ หรือหุ้นที่แสดงสิทธิในการรับการลงทุนที่มีลำดับความสำคัญใหม่
เก้า หุ้นสามัญหรือหุ้นสำรองสิทธิในการรับหุ้นใหม่
สิบ หุ้นที่กำหนดโดยกฎหมายเกี่ยวกับการลงทุนในกองทุนและบริษัทลงทุน (กฎหมายปี 1951 (Showa 26) หมายเลข 198) หรือหุ้นที่ได้รับผลประโยชน์จากการลงทุนในกองทุนและบริษัทลงทุนต่างประเทศ
สิบเอ็ด หุ้นที่กำหนดโดยกฎหมายเกี่ยวกับการลงทุนในกองทุนและบริษัทลงทุน หุ้นสำรองสิทธิในการรับหุ้นใหม่ หรือหุ้นบริษัทลงทุนหรือหุ้นลงทุนต่างประเทศ
(ต่อไปนี้จะไม่ระบุ)

กฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงินญี่ปุ่น (Financial Instruments and Exchange Act)

โดยทั่วไป ในกฎหมายพลเรือน “หลักทรัพย์ที่มีมูลค่า” ถูกกำหนดว่า “หลักทรัพย์ที่แสดงสิทธิส่วนบุคคลที่มีมูลค่าทางการเงิน” ซึ่งจะเห็นว่ามีขอบเขตกว้างกว่า “หลักทรัพย์ที่มีมูลค่า” ตามกฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงิน

กฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงินเป็นกฎหมายพิเศษของกฎหมายพลเรือน (ซึ่งหมายความว่าเป็นกฎหมายที่ปรับเปลี่ยนหลักการและทฤษฎีทั่วไปในกรณีที่เฉพาะเจาะจง) ดังนั้น สำหรับ “หลักทรัพย์ที่มีมูลค่า” ในความหมายที่กว้างของกฎหมายพลเรือน สินค้าทางการเงินที่มีความต้องการให้เปิดเผยข้อมูล (ที่เรียกว่า “การเปิดเผย”) และการป้องกันการซื้อขายที่ไม่เป็นธรรม เช่น การซื้อขายด้วยข้อมูลภายใน จะถูกควบคุมโดยกฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงิน ควรเข้าใจว่านี่คือวิธีการทำงาน

เหรียญคริปโตเป็น “หลักทรัพย์” หรือไม่

ในประเภทของ “หลักทรัพย์” ที่กำหนดโดย “กฎหมายการค้าทางการเงิน” ของญี่ปุ่น (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) ไม่ได้รวมถึงเหรียญคริปโต ดังนั้น โดยหลักเหรียญคริปโตไม่ได้เป็นวัตถุประสงค์ของกฎหมายการค้าทางการเงิน ในทางปฏิบัติ มีการชี้แจงอย่างชัดเจนแล้วว่า สำหรับเหรียญคริปโตที่เป็นตัวแทนอย่าง Bitcoin ไม่ได้รับการควบคุมโดยกฎหมายการค้าทางการเงิน ตามความเห็นของสำนักงานในคณะรัฐมนตรี

อย่างไรก็ตาม ในกรณีที่มีการออกโทเค็นใหม่ผ่าน ICO จำเป็นต้องพิจารณาว่า มันเป็นสิ่งที่ตรงกับระบบการลงทุนร่วมกันที่กำหนดไว้ในข้อ 5 ของมาตรา 2 ของกฎหมายการค้าทางการเงินหรือไม่

มาตรา 2
2 หลักทรัพย์ที่ระบุไว้ในข้อ 1 ถึง 15 และข้อ 17 ของวรรคก่อนหน้านี้ รวมถึงสิทธิที่ควรจะแสดงในหลักทรัพย์ที่ระบุไว้ในข้อ 16 และ 17 ของวรรคก่อนหน้านี้ (ยกเว้นสิ่งที่มีลักษณะเดียวกับหลักทรัพย์ที่ระบุไว้ในข้อ 16) และข้อ 18 ของวรรคก่อนหน้านี้ รวมถึงสิทธิที่ควรจะแสดงในหลักทรัพย์ที่ระบุไว้ในข้อ 19 ถึง 21 ของวรรคก่อนหน้านี้ ซึ่งถือว่าเป็นหลักทรัพย์ตามที่กำหนดโดยพระราชบัญญัติของสำนักงานในคณะรัฐมนตรี (ต่อไปนี้ในวรรคนี้และวรรคถัดไปจะเรียกว่า “สิทธิแสดงหลักทรัพย์”) แม้ว่าหลักทรัพย์ที่แสดงสิทธินี้จะไม่ได้ถูกออกแล้วก็ตาม สิทธินี้จะถือว่าเป็นหลักทรัพย์ และสิทธิที่เก็บรักษาในรูปแบบอิเล็กทรอนิกส์ (ที่เรียกว่า “สิทธิเรียกคืนทางอิเล็กทรอนิกส์” ตามที่กำหนดในมาตรา 2 ข้อ 1 ของพระราชบัญญัติเกี่ยวกับสิทธิเรียกคืนทางอิเล็กทรอนิกส์ (พ.ศ. 2007 พระราชบัญญัติที่ 102) ต่อไปในวรรคนี้จะเรียกว่า “สิทธิเรียกคืนทางอิเล็กทรอนิกส์”) ซึ่งถือว่าเป็นหลักทรัพย์ตามที่กำหนดโดยพระราชบัญญัติของสำนักงานในคณะรัฐมนตรี (ต่อไปนี้ในข้อ 7 และวรรคถัดไปจะเรียกว่า “สิทธิเรียกคืนทางอิเล็กทรอนิกส์ที่ระบุ”) จะถือว่าเป็นหลักทรัพย์ และสิทธิที่ระบุต่อไปนี้ แม้ว่าจะเป็นสิทธิที่ไม่ควรจะแสดงในหลักทรัพย์หรือเอกสารก็ตาม จะถือว่าเป็นหลักทรัพย์ และจะใช้กฎหมายนี้
5 สิทธิที่เกิดจากสัญญาสมาคมตามที่กำหนดในมาตรา 667 ข้อ 1 ของพระราชบัญญัติศาลาธิการ (พ.ศ. 1896 พระราชบัญญัติที่ 89) สัญญาสมาคมไม่ระบุชื่อตามที่กำหนดในมาตรา 535 ของพระราชบัญญัติการค้า (พ.ศ. 1899 พระราชบัญญัติที่ 48) สัญญาสมาคมความรับผิดจำกัดของการลงทุนในธุรกิจตามที่กำหนดในมาตรา 3 ข้อ 1 ของพระราชบัญญัติเกี่ยวกับสัญญาสมาคมความรับผิดจำกัดของการลงทุนในธุรกิจ (พ.ศ. 1998 พระราชบัญญัติที่ 90) หรือสัญญาสมาคมความรับผิดจำกัดของธุรกิจตามที่กำหนดในมาตรา 3 ข้อ 1 ของพระราชบัญญัติเกี่ยวกับสัญญาสมาคมความรับผิดจำกัดของธุรกิจ (พ.ศ. 2005 พระราชบัญญัติที่ 40) สิทธิของสมาชิกสมาคมนิติบุคคลและสิทธิอื่น ๆ (ยกเว้นสิ่งที่ตามกฎหมายของประเทศต่างประเทศ) ซึ่งผู้ที่มีสิทธินี้ (ต่อไปนี้ในข้อนี้จะเรียกว่า “ผู้ลงทุน”) สามารถรับการแบ่งปันรายได้ที่เกิดจากธุรกิจที่ทำด้วยเงินที่ผู้ลงทุนลงทุนหรือส่งเข้า (รวมถึงสิ่งที่คล้ายกับเงินตามที่กำหนดโดยพระราชบัญญัติของสำนักงานในคณะรัฐมนตรี) (ต่อไปนี้ในข้อนี้จะเรียกว่า “ธุรกิจที่เป็นวัตถุประสงค์ของการลงทุน”) หรือสามารถรับการแบ่งส่วนของทรัพย์สินที่เกี่ยวข้องกับธุรกิจที่เป็นวัตถุประสงค์ของการลงทุน ซึ่งไม่ตรงกับข้อใดข้อหนึ่งต่อไปนี้ (ยกเว้นสิทธิที่ควรจะแสดงในหลักทรัพย์ที่ระบุไว้ในวรรคก่อนหน้านี้และสิทธิที่ถือว่าเป็นหลักทรัพย์ตามที่กำหนดในวรรคนี้ (ยกเว้นข้อนี้))
(ต่อไปจะไม่ระบุ)

พระราชบัญญัติการค้าทางการเงิน (กฎหมายการค้าทางการเงิน)

การอธิบายอย่างง่ายคือ หลักทรัพย์ที่ออกแบบมาเพื่อที่ผู้ลงทุนจะลงทุนด้วยเงินสดเพื่อดำเนินธุรกิจ และจ่ายเงินปันผลให้ผู้ลงทุนจากกำไรที่ธุรกิจสร้างขึ้น แม้ว่าจะไม่ได้ระบุเป็นหลักทรัพย์ในกฎหมายการค้าทางการเงินก็ตาม ก็จะถือว่าเป็นวัตถุประสงค์ของกฎหมายการค้าทางการเงิน ดังนั้น ในกรณีที่มีการออกโทเค็นใหม่ผ่าน ICO ถ้าเป็นสิ่งที่ตรงกับระบบนี้ กฎหมายการค้าทางการเงินจะกำหนดหน้าที่ในการเปิดเผยข้อมูลและการสร้างรายงานต่าง ๆ ให้กับผู้ดำเนินการ ICO สรุปคือ ในเรื่องที่เกี่ยวข้องกับกฎหมายการค้าทางการเงิน ผู้ดำเนินการ ICO ควรให้ความสนใจเฉพาะที่ต่อความเหมาะสมกับระบบการลงทุนร่วมกัน

ในที่สุดควรจะเขียนไวท์เปเปอร์อย่างไร

ในทางปฏิบัติ ปัญหาที่พบบ่อยในความสัมพันธ์กับระบบการลงทุนร่วมนี้คือ ในขณะที่กำลังดำเนินการเขียนไวท์เปเปอร์ การบรรยายถึงการแบ่งปันผลตอบแทนให้กับนักลงทุนอย่างละเอียดถึงขั้นไหนจึงจะถูกถือว่าเป็นสินทรัพย์ทางการเงินตาม “กฎหมายการค้าทองคำญี่ปุ่น” หรือว่าการแบ่งปันนั้นจะถูกถือว่าเป็นการแบ่งปันจากกำไรของธุรกิจหรือไม่ หากมองว่าการถูกจัดว่าเป็นวัตถุประสงค์ของการควบคุมตาม “กฎหมายการค้าทองคำญี่ปุ่น” จะทำให้ภาระของผู้ดำเนินการ ICO เพิ่มขึ้น ความเป็นมาของการบรรยายอย่างละเอียดเกี่ยวกับเรื่องนี้ควรจะหลีกเลี่ยงให้มากที่สุด นอกจากนี้ หากต้องการสร้างความไว้วางใจให้กับนักลงทุนโดยอธิบายเกี่ยวกับเรื่องนี้อย่างละเอียดเท่าที่จะทำได้ การออกแบบโทเค็นเป็นสินทรัพย์ทางการเงินตาม “กฎหมายการค้าทองคำญี่ปุ่น” อาจเป็นทางเลือกหนึ่ง ในการตัดสินใจเรื่องนี้ ผู้รับผิดชอบด้านกฎหมายควรใช้ดุลยพินิจของตนเองโดยพิจารณาจากกลยุทธ์ของ ICO ที่เกี่ยวข้อง แน่นอนว่าจุดนี้ไม่ได้น้อยเลยทีเดียว

ศาสตร์กฎหมายที่ควรให้ความสนใจนอกจากกฎหมายการค้าทองคำ

อย่างไรก็ตาม จากมุมมองของรายการที่ระบุในเอกสารขาว (White Paper) ศาสตร์กฎหมายที่ควรให้ความสนใจไม่ได้จำกัดเฉพาะที่กฎหมายการค้าทองคำเท่านั้น หากเป็นกรณีที่ตรงกับ “สกุลเงินดิจิตอล” ตามกฎหมายการชำระเงิน คุณจำเป็นต้องลงทะเบียนเป็นผู้ประกอบการแลกเปลี่ยนสกุลเงินดิจิตอล (สำหรับความหมายของสกุลเงินดิจิตอลตามกฎหมายการชำระเงิน และหน้าที่ที่ผู้ประกอบการต้องปฏิบัติ โปรดดูในบทความอื่น)

นอกจากนี้ หากโทเค็นนั้นถูกจัดว่าเป็น “เงินอิเล็กทรอนิกส์” ตามกฎหมายการชำระเงิน คุณจะต้องมีหน้าที่ฝากเงิน (การฝากเงิน) กับรัฐบาลตามจำนวนเงินที่ออก (สำหรับความหมายของเงินอิเล็กทรอนิกส์ตามกฎหมายการชำระเงิน และหน้าที่ที่ผู้ประกอบการต้องปฏิบัติ โปรดดูในบทความอื่น)

สรุป

ในบทความนี้ เราได้นำเสนอเรื่องราวเกี่ยวกับรายละเอียดที่ต้องระบุในเอกสารข้อมูลทางธุรกิจ (White Paper) โดยเน้นที่ปัญหาที่มักจะเกิดขึ้นเมื่อเกี่ยวข้องกับ “กฎหมายการซื้อขายสินค้าทางการเงินของญี่ปุ่น” (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) งานในการเขียนเอกสารข้อมูลทางธุรกิจนั้น ไม่ได้เพียงแค่สื่อสารความน่าสนใจของโทเค็นเท่านั้น แต่ยังเป็นการทำงานที่ช่วยให้สิทธิ์ของผู้ลงทุนมีความชัดเจน ดังนั้น ความรับผิดชอบในการอธิบายต่อนักลงทุนควรจะเป็นปัญหาที่เกี่ยวข้องกับกฎหมายภายในองค์กร และควรจะมีการคำนึงถึงสิ่งนี้อยู่เสมอ

นอกจากนี้ การควบคุมทางกฎหมายที่เกี่ยวข้องกับการเสนอขายโทเค็นเพื่อระดมทุน (ICO) ที่เราได้นำเสนอในบทความนี้ ไม่ได้เป็นเพียงแค่ปัญหาเกี่ยวกับการเลือกคำในการระบุในเอกสารข้อมูลทางธุรกิจเท่านั้น แต่ยังเกี่ยวข้องกับปัญหาที่สำคัญเกี่ยวกับการออกแบบโทเค็นเอง ดังนั้น ในการดำเนินการเสนอขายโทเค็นเพื่อระดมทุนอย่างถูกต้องตามกฎหมาย ควรไม่จำกัดการตรวจสอบทางกฎหมายเพียงแค่รายละเอียดที่ระบุในเอกสารข้อมูลทางธุรกิจเท่านั้น แต่ควรรวมถึงการตรวจสอบว่ารายละเอียดที่ระบุในเอกสารข้อมูลทางธุรกิจและการดำเนินการที่องค์กรจะดำเนินไปมีความสอดคล้องกันหรือไม่