คืออะไร ข้อกำหนดการรับรองและการยืนยันในสัญญาการลงทุน

อาจมีการกำหนดข้อกำหนดการแสดงและรับประกัน (Representations and Warranties) ในสัญญาการลงทุน ในกฎหมายธุรกิจ โดยเฉพาะในกรณีของ M&A ตัวอย่างเช่น ในสัญญาการโอนธุรกิจหรือสัญญาการโอนหุ้น อาจมีการกำหนดข้อกำหนดการแสดงและรับประกัน นอกจากนี้ ในสถานการณ์ของสัญญาการโอนลิขสิทธิ์หรือสัญญาใบอนุญาต ข้อกำหนดการแสดงและรับประกันอาจกลายเป็นปัญหา ดังนั้น ข้อกำหนดการแสดงและรับประกันที่เกี่ยวข้องกับสัญญาต่าง ๆ อาจกลายเป็นปัญหา แต่เกี่ยวกับข้อกำหนดการแสดงและรับประกัน สิ่งที่เป็นข้อกำหนดอย่างไร และมีความหมายทางกฎหมายอย่างไร อาจไม่ได้รับความเข้าใจอย่างเพียงพอ ดังนั้น ในบทความนี้ จะอธิบายเกี่ยวกับข้อกำหนดการแสดงและรับประกันโดยทั่วไป และอธิบายเกี่ยวกับข้อกำหนดการแสดงและรับประกันในสัญญาการลงทุน

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

คืออะไรคือข้อกำหนดการรับประกันและการแสดง

ข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงคือข้อกำหนดที่ในช่วงเวลาที่กำหนด เช่น ณ ช่วงเวลาที่ทำสัญญา ฝ่ายที่เป็นส่วนหนึ่งของสัญญาจะแสดงและรับประกันเรื่องที่เกี่ยวข้องกับตนเอง ข้อเท็จจริงที่เกี่ยวข้องกับสัญญา ข้อเท็จจริงที่เกี่ยวข้องกับกิจการฯลฯ ให้กับฝ่ายตรงข้าม ข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงนี้มีที่มาจากกฎหมายของอังกฤษและสหรัฐอเมริกา และบางครั้งก็ถูกเรียกว่า “Representations and Warranties” หรือ “การแสดงและการรับประกัน”.

ความหมายของข้อประกันการแสดงความเห็น

ดังที่ได้กล่าวไว้ข้างต้น ข้อประกันการแสดงความเห็นมาจากกฎหมายอังกฤษ-อเมริกัน ดังนั้น ขอเริ่มจากการอธิบายความหมายของข้อประกันการแสดงความเห็นในกฎหมายอังกฤษ-อเมริกัน แล้วจึงอธิบายความหมายของข้อประกันการแสดงความเห็นในกฎหมายญี่ปุ่น

ความหมายของข้อประกันการแสดงความเห็นในกฎหมายอังกฤษ-อเมริกัน

การเริ่มต้นของข้อประกันการแสดงความเห็นในกฎหมายอังกฤษ-อเมริกันนั้น คิดว่ามาจากทฤษฎีเกี่ยวกับ “การแสดงผลที่ไม่เป็นจริง” (misrepresentation) ซึ่งเป็นการแสดงผลที่ทำให้ฝ่ายตรงข้ามเข้าใจผิด การแสดงผลที่ไม่เป็นจริงนี้อาจเกี่ยวข้องกับเรื่องที่ไม่เกี่ยวข้องโดยตรงกับเนื้อหาของสัญญา (เช่น ความจริงที่เกี่ยวข้องกับการยุยงให้ทำสัญญา) ดังนั้น ไม่ได้หมายความว่าจะต้องมีการแสดงผลที่ไม่เป็นจริงเกี่ยวกับเนื้อหาของสัญญาเสมอไป ดังนั้น ทฤษฎีเกี่ยวกับการแสดงผลที่ไม่เป็นจริงนี้ถูกพัฒนาขึ้นเพื่อหาทางรับมือกับการกระทำที่ผิดกฎหมาย ไม่ใช่การผิดสัญญา และถือว่าเป็นรูปแบบหนึ่งของการหลอกลวงหรือความผิดพลาด และมีวัตถุประสงค์เพื่อปกป้องฝ่ายตรงข้าม ไม่ว่าผู้ที่ทำการแสดงผลที่ไม่เป็นจริงจะมีเจตนาหรือความผิดพลาดหรือไม่ ในสถานการณ์เช่นนี้ ทฤษฎีเกี่ยวกับการแสดงผลที่ไม่เป็นจริงถูกนำมาใช้ในสัญญา และผู้ที่ทำการแสดงผลที่ไม่เป็นจริงต้องรับผิดชอบในฐานะผู้รับประกัน (warranty) ซึ่งเป็นการพัฒนาทางปฏิบัติที่นำไปสู่การพัฒนาทฤษฎีเกี่ยวกับข้อประกันการแสดงความเห็น

ความหมายของข้อประกันการแสดงความเห็นในกฎหมายญี่ปุ่น

ทฤษฎีของกฎหมายอังกฤษ-อเมริกันดังกล่าวได้ถูกนำมาใช้ในการปฏิบัติสัญญาของญี่ปุ่น และมีการกำหนดข้อประกันการแสดงความเห็นในสัญญาการเข้าซื้อขายและการรวมกิจการ (M&A) การทำธุรกรรมทางการเงิน และสัญญาการลงทุน ความหมายของข้อประกันการแสดงความเห็นในกฎหมายญี่ปุ่นนั้น สามารถคิดได้ว่ามีความหมายที่คล้ายกับข้อประกันการแสดงความเห็นในกฎหมายอังกฤษ-อเมริกัน นั่นคือ ฝ่ายใดฝ่ายหนึ่งในสัญญานั้น จะแสดงความเห็นและรับประกันความจริงและความถูกต้องในเวลาที่กำหนด สำหรับความจริงที่เกี่ยวข้องกับสัญญานั้นต่อฝ่ายตรงข้าม

ฟังก์ชันของข้อกำหนดการรับประกันและการแสดง

ถึงแม้ในสัญญาจะมีข้อกำหนดเกี่ยวกับการรับประกันและการแสดง หากมีการละเมิดข้อรับประกันและการแสดงอย่างชัดเจน ผู้ละเมิดจะต้องรับผิดชอบในการชดใช้ความเสียหายที่เกิดขึ้นกับฝ่ายที่ได้รับความเสียหาย ไม่ว่าจะมีเจตนาหรือความผิดพลาดจากผู้ละเมิดหรือไม่

นอกจากนี้ หากมีการละเมิดข้อรับประกันและการแสดง อาจมีการปรับเพิ่มดังต่อไปนี้

• สามารถเป็นเหตุผลในการยกเลิกสัญญา
• อาจถูกปฏิเสธการปฏิบัติตามหน้าที่ตามสัญญาจากฝ่ายที่เป็นฝ่ายตรงข้าม เนื่องจากเงื่อนไขพื้นฐานที่แตกต่าง
• ในกรณีของสัญญาการโอนหุ้น สามารถเป็นเหตุผลในการปรับจำนวนเงินที่โอนหุ้น
• ในกรณีของสัญญากู้ยืมเงิน สามารถเป็นเหตุผลในการสูญเสียสิทธิ์ในการรับผลประโยชน์จากกำหนดเวลา

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

ข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงในสัญญาการลงทุน

ข้างต้นเราได้ทำการอธิบายเกี่ยวกับข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงแล้ว แต่ในกรณีของสัญญาการลงทุน จำเป็นต้องกำหนดข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงที่สอดคล้องกับลักษณะของสัญญาการลงทุน ดังนั้น ในที่นี้เราจะอธิบายเกี่ยวกับข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงในสัญญาการลงทุน

เนื้อหาของข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงในสัญญาการลงทุน

เนื้อหาของข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงในสัญญาการลงทุน จะเป็นการรับประกันและการแสดงเกี่ยวกับเงื่อนไขที่จำเป็นสำหรับนักลงทุนในการลงทุน

โดยเฉพาะอย่างยิ่ง บริษัทจะต้องรับประกันและแสดงเนื้อหาดังต่อไปนี้

• บริษัทได้จัดทำงบการเงินที่เปิดเผยให้นักลงทุนตามมาตรฐานการบัญชีที่ยุติธรรม
• ไม่มีหนี้สินที่ซ่อนอยู่ที่บริษัทที่ไม่ได้ระบุในงบการเงิน และบริษัทไม่ได้ถูกฟ้องร้องโดยบริษัทอื่น
• กระบวนการภายในของบริษัทเกี่ยวกับการออกหุ้นได้ดำเนินการอย่างถูกต้องและมีประสิทธิภาพ
• ข้อมูลที่บริษัทเปิดเผยให้นักลงทุนในระเบียบบริษัท, รายชื่อผู้ถือหุ้น, แผนธุรกิจ, ใบรับรองการลงทะเบียน (สำเนาทะเบียนการค้า) และเอกสารอื่น ๆ ที่เกี่ยวข้องกับการดำเนินงาน, การเงิน, และบุคลากรของบริษัท ได้สะท้อนถึงเนื้อหาล่าสุดอย่างถูกต้อง และเพียงพอและเหมาะสมสำหรับจุดที่สำคัญ
• ไม่มีข้อเท็จจริงอื่นที่บริษัทเปิดเผยให้นักลงทุนที่จะมีผลกระทบอย่างมากต่อนักลงทุน และไม่มีความเป็นไปได้ที่จะเกิดขึ้นในอนาคต
• บริษัทไม่มีความสัมพันธ์ที่เป็นสาระกับกลุ่มที่มีพฤติกรรมที่ไม่สุขมงคล

ฟังก์ชันของข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงในสัญญาการลงทุน

ฟังก์ชันของข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงในสัญญาการลงทุนมีดังนี้

ฟังก์ชันเสริมของการตรวจสอบความรอบรู้ (DD)

นักลงทุน โดยเฉพาะนักลงทุนที่เป็นกองทุนรุกธุรกิจ (VC) มักจะทำการตรวจสอบความรอบรู้ (DD) ต่อบริษัทที่เป็นเป้าหมายการลงทุน แต่ขอบเขตของการตรวจสอบที่สามารถทำได้ในการตรวจสอบความรอบรู้มีขีดจำกัด และยังมีปัญหาเรื่องเวลาและค่าใช้จ่าย ดังนั้น บริษัทอาจจะรับประกันและแสดงเกี่ยวกับเรื่องที่นักลงทุนไม่สามารถตรวจสอบได้ในการตรวจสอบความรอบรู้

การตรวจสอบความรอบรู้ (due diligence)

เป็นการตรวจสอบที่ละเอียดที่นักลงทุนทำก่อนการลงทุนหรือสถาบันการเงินทำก่อนการรับภาระงาน เพื่อประเมินความคุ้มค่าของเป้าหมายการลงทุน ฯลฯ มักจะทำในกรณีของการซื้อบริษัทหรือการฟื้นฟู การตรวจสอบความรอบรู้ช่วยให้นักลงทุนสามารถทราบสถานะของบริษัทที่เป็นเป้าหมายลงทุนล่วงหน้า และเช่นเดียวกับการซื้อบริษัท การต่อรองเรื่องราคาซื้อและเงื่อนไขการซื้อจะทำขึ้นโดยอาศัยข้อเท็จจริงที่พบในการตรวจสอบความรอบรู้

แก้ไขโดย Kazuyuki Takahashi และคนอื่น ๆ “พจนานุกรมนิตยสารกฎหมาย” หน้า 963 (Youfukado, ฉบับที่ 5, 2016)

ฟังก์ชันการเรียกใช้โทษเมื่อมีการละเมิดข้อกำหนดการรับประกันและการแสดง

ฟังก์ชันนี้เป็นพื้นฐานเดียวกับฟังก์ชันของข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงที่กล่าวถึงข้างต้น แต่เกี่ยวกับลักษณะทางกฎหมายของการละเมิดข้อกำหนดการรับประกันและการแสดง มีความคิดเห็นที่ว่าข้อกำหนดการรับประกันและการแสดงไม่ได้เป็นหน้าที่ของบริษัทตามสัญญา ดังนั้น ไม่ใช่ปัญหาเรื่องการไม่ปฏิบัติตามหน้าที่

ดังนั้น หากมีการละเมิดข้อกำหนดการรับประกันและการแสดง จำเป็นต้องระบุอย่างชัดเจนในสัญญาการลงทุนว่าผู้ละเมิดจะต้องรับโทษอย่างไร

ตัวอย่างข้อความในสัญญาการลงทุนเกี่ยวกับการรับรองและการยืนยัน

ตัวอย่างข้อความในสัญญาการลงทุนเกี่ยวกับการรับรองและการยืนยัน อาจมีข้อความดังต่อไปนี้

ข้อที่ 5 (การรับรองและการยืนยัน)
บริษัทผู้ออกหุ้นและผู้ถือหุ้นผู้บริหารจะรับรองและยืนยันต่อนักลงทุนว่าข้อเท็จจริงต่อไปนี้เป็นความจริง
(1) บริษัทผู้ออกหุ้นได้รับการจัดตั้งอย่างถูกต้องและยังคงอยู่อย่างมีผล
(2) บริษัทผู้ออกหุ้นมีความสามารถและอำนาจที่จำเป็นในการทำสัญญานี้ การปฏิบัติตามหน้าที่ และการออกหุ้นตามสัญญานี้ ได้ดำเนินการด้านภายในที่จำเป็นทั้งหมดเพื่อการออกหุ้น และการทำสัญญานี้ การปฏิบัติตามหน้าที่ และการออกหุ้นไม่ได้ฝ่าฝืนกฎหมาย ระเบียบ กฎ คำสั่ง ข้อบังคับของบริษัทผู้ออกหุ้น หรือกฎหมายอื่น ๆ หรือสัญญาที่ตนเองเป็นฝ่ายสนึกสนุน และในกรณีที่ต้องมีการรับรอง การแจ้ง หรือกระบวนการอื่น ๆ สำหรับการทำสัญญานี้ การปฏิบัติตามหน้าที่ และการออกหุ้น กระบวนการดังกล่าวได้ดำเนินการเสร็จสิ้นแล้ว
(3) การดำเนินธุรกิจของบริษัทผู้ออกหุ้นได้ดำเนินการอย่างถูกต้องและเหมาะสม และในกรณีที่ต้องมีการรับใบอนุญาต การรับรอง การอนุมัติ การลงทะเบียน และการแจ้ง ได้ดำเนินการอย่างถูกต้อง
(4) รายละเอียดของหุ้น[และสิทธิ์เรียกซื้อหุ้นใหม่]ที่บริษัทผู้ออกหุ้นจะออก ตรงกับข้อมูลที่บริษัทผู้ออกหุ้นได้ส่งให้กับนักลงทุน
(5) ไม่มีกระบวนการทางกฎหมาย ความขัดแย้งทางแรงงาน หรือกระบวนการอื่น ๆ ทางการบริหารหรือภาษีที่เกี่ยวข้องกับบริษัทผู้ออกหุ้นในปัจจุบัน และไม่มีความเสี่ยงที่จะเกิดขึ้น
(6) แผนธุรกิจของบริษัทผู้ออกหุ้น งบการเงิน สถานะของผู้ถือหุ้นรวมถึงหุ้นที่อาจเกิดขึ้น และข้อมูลอื่น ๆ ที่เกี่ยวข้องกับการดำเนินธุรกิจ การเงิน และบุคลากรของบริษัทผู้ออกหุ้น ที่บริษัทผู้ออกหุ้นได้นำเสนอและส่งให้กับนักลงทุน มีความจริงและถูกต้อง
(7) บริษัทผู้ออกหุ้นได้จัดทำและส่งแบบแจ้งภาษีอย่างถูกต้องในอดีตและปัจจุบัน และไม่มีข้อเท็จจริงเกี่ยวกับการไม่ชำระภาษีที่ควรจะชำระหรือการค้างชำระภาษี
(8) บุคคลที่เกี่ยวข้องกับบริษัทผู้ออกหุ้น (ตามที่กำหนดในข้อบังคับของบริษัทที่ 112 ข้อ 4) หรือผู้ถือหุ้นไม่ได้เป็นกลุ่มที่มีพฤติกรรมทางสังคมที่ไม่เหมาะสมหรือคล้ายกัน (ต่อไปนี้เรียกว่า “กลุ่มที่มีพฤติกรรมทางสังคมที่ไม่เหมาะสม”) ไม่ได้ให้เงินหรือกระทำที่คล้ายกับการให้เงินกับกลุ่มที่มีพฤติกรรมทางสังคมที่ไม่เหมาะสม หรือไม่ได้สนับสนุนหรือมีส่วนร่วมในการดำเนินงานของกลุ่มที่มีพฤติกรรมทางสังคมที่ไม่เหมาะสม หรือไม่ได้มีการติดต่อกับกลุ่มที่มีพฤติกรรมทางสังคมที่ไม่เหมาะสม

สมาคมซอฟต์แวร์คอมพิวเตอร์ทั่วไป, “สัญญาการลงทุน สำหรับรอบ Seed (ไม่มีหน้าที่หลีกเลี่ยงการแข่งขัน)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (6 กันยายน 2019)

สรุป

ดังที่ได้กล่าวไปข้างต้นเกี่ยวกับข้อกำหนดการรับรองและการแสดงในสัญญาการลงทุน การลงทุนเป็นเงื่อนไขที่สำคัญสำหรับองค์กรที่จะรับการลงทุน และสำหรับนักลงทุนที่จะลงทุน ดังนั้น ในการทำสัญญาการลงทุน คุณจำเป็นต้องพิจารณาเนื้อหาของการรับรองและการแสดงอย่างละเอียด นอกจากนี้ ข้อกำหนดการรับรองและการแสดงในสัญญาการลงทุนจะขึ้นอยู่กับข้อมูลที่องค์กรได้เปิดเผยแล้ว ข้อมูลจากการตรวจสอบของนักลงทุน (DD) และเนื้อหาของสัญญาการลงทุน ดังนั้น เนื้อหาของการรับรองและการแสดงไม่ได้ถูกกำหนดอย่างเป็นมาตรฐาน ดังนั้น คุณควรขอให้ทนายความที่เป็นผู้เชี่ยวชาญทำหรือขอให้ทนายความตรวจสอบทางกฎหมาย (Legal Check) สำหรับคุณ