5 จุดที่ควรตรวจสอบในการทำสัญญาให้คำปรึกษาที่ถูกต้องเกี่ยวกับการควบรวมและซื้อขายธุรกิจ (M&A)

เมื่อพิจารณาหรือดำเนินการ M&A, บริษัทที่จะขายหรือบริษัทที่จะซื้อจะทำสัญญากับบริษัทที่เป็นผู้สมัครสมาชิกหรือทำสัญญาเพื่อปิดการขาย ในกรณีนี้, อาจมีการทำสัญญากับที่ปรึกษาเพื่อรับคำแนะนำหรือความช่วยเหลือในการดำเนินการจริง

ในครั้งนี้, เราจะอธิบายวิธีการและจุดที่ควรระวังในการสร้าง “สัญญาที่ปรึกษา” ที่บริษัทจะทำกับที่ปรึกษา

สัญญาที่ปรึกษา (Advisory Contract) คืออะไร

โดยทั่วไป สัญญาที่ปรึกษา หรือ Advisory Contract คล้ายกับสัญญาที่ปรึกษาธุรกิจหรือสัญญาที่ปรึกษาการจัดการ ซึ่งมีหลากหลายประเภทของสัญญา

ในครั้งนี้ เราจะมาอธิบายเกี่ยวกับสัญญาที่ปรึกษาที่เกี่ยวข้องกับการรวมกิจการ (M&A)

ที่ปรึกษา (Advisor) คืออะไร

ในสัญญาที่ปรึกษา “ที่ปรึกษา” หมายถึงอะไร

ในการรวมกิจการ แม้จะเรียกว่าการให้คำปรึกษา แต่ก็อาจจะเกี่ยวข้องกับการเงิน ภาษี แรงงาน หรือกฎหมาย ซึ่งมีความหลากหลายของสาขาที่ต้องให้คำปรึกษา การรวมกิจการต้องการความรู้เชี่ยวชาญที่สูงในแต่ละกระบวนการ ดังนั้น ข้อมูลที่ให้คำปรึกษาจะแตกต่างกันตามสาขาที่รับผิดชอบ

ที่ปรึกษาที่กล่าวถึงในที่นี้ คือผู้ที่ให้คำปรึกษาในการรวมกิจการโดยใช้ความรู้เชี่ยวชาญของตน เช่น “ที่ปรึกษาการเงิน” “ที่ปรึกษาภาษี” “ที่ปรึกษากฎหมาย” และอื่น ๆ

สัญญาที่ปรึกษาในการรวมกิจการ (M&A)

ในการรวมกิจการ มีการประเมินมูลค่าของธุรกิจและการตรวจสอบก่อนการซื้อ (Due Diligence) ซึ่งต้องการความรู้เชี่ยวชาญ ซึ่งเป็นงานที่มีความซับซ้อนและต้องการความช่วยเหลือจากบริษัทที่มีความเชี่ยวชาญในการรวมกิจการ

สัญญาที่ปรึกษาในการรวมกิจการ คือสัญญาที่ทำระหว่างบริษัทและที่ปรึกษาเพื่อรับการสนับสนุนจากบริษัทที่มีความเชี่ยวชาญในการรวมกิจการในงานที่ต้องการความรู้เชี่ยวชาญ

รูปแบบการมีส่วนร่วมของที่ปรึกษา

มีรูปแบบการมีส่วนร่วมของ “ที่ปรึกษา” 2 รูปแบบ คือ การให้คำปรึกษาเพื่อเพิ่มประโยชน์สูงสุดให้กับฝ่ายขายหรือฝ่ายซื้อในการรวมกิจการ ซึ่งเรียกว่า “รูปแบบที่ปรึกษา”

อีกรูปแบบหนึ่งคือ ที่ปรึกษาที่ยืนอยู่ระหว่างฝ่ายขายและฝ่ายซื้อ และทำสัญญากับทั้งสองฝ่าย เพื่อให้คำปรึกษาจากมุมมองที่เป็นกลาง ซึ่งเรียกว่า “รูปแบบการแนะนำ (หรือการเป็นตัวกลาง)”

ความแตกต่างระหว่างสัญญาที่ปรึกษาและสัญญาที่ปรึกษาธุรกิจ

สัญญาที่ปรึกษาโดยทั่วไป คือสัญญาที่ทำกับทนายความ ที่ปรึกษาภาษี หรือที่ปรึกษาการจัดการที่มีความรู้เชี่ยวชาญเพื่อให้คำปรึกษาอย่างต่อเนื่อง

แม้จะมีความคล้ายคลึงกับการให้ความรู้เชี่ยวชาญ แต่สัญญาที่ปรึกษาในการรวมกิจการมีความแตกต่างในการให้ความรู้เชี่ยวชาญที่เฉพาะเจาะจงในกระบวนการรวมกิจการ

นอกจากนี้ แม้จะมีความคล้ายคลึงกับสัญญาที่ปรึกษาธุรกิจในการให้ความรู้เชี่ยวชาญ แต่สัญญาที่ปรึกษาธุรกิจมุ่งเน้นที่การแก้ไขปัญหาในการดำเนินธุรกิจ ในขณะที่สัญญาที่ปรึกษาในการรวมกิจการมุ่งเน้นที่การแนะนำและคัดเลือกฝ่ายตรงข้ามในการรวมกิจการ และให้คำปรึกษาเกี่ยวกับการดำเนินกระบวนการรวมกิจการ

สำหรับสัญญาที่ปรึกษา คุณสามารถดูรายละเอียดเพิ่มเติมในบทความนี้

บทความที่เกี่ยวข้อง: จุดที่ควรตรวจสอบเมื่อทำสัญญาที่ปรึกษาเกี่ยวกับการจัดการ

รูปแบบของสัญญาให้คำปรึกษา

สัญญาให้คำปรึกษามี 2 รูปแบบ คือ “สัญญาที่มีการจ้างเฉพาะ” และ “สัญญาที่ไม่มีการจ้างเฉพาะ”

ด้านล่างนี้จะอธิบายลักษณะ ข้อดี และข้อเสียของแต่ละรูปแบบ

รูปแบบสัญญาที่ 1: สัญญาที่มีการจ้างเฉพาะ

สัญญาที่มีการจ้างเฉพาะ หมายถึง รูปแบบสัญญาที่บริษัทที่เป็นผู้เข้าร่วมในการควบรวมธุรกิจ (M&A) จะทำสัญญากับบริษัทที่ให้คำปรึกษาเพียงบริษัทเดียว

ในที่นี้ “การจ้างเฉพาะ” หมายถึง บริษัทที่เป็นผู้เข้าร่วมในการควบรวมธุรกิจจะทำสัญญาให้คำปรึกษากับบริษัทเดียวเท่านั้น ดังนั้น ในระหว่างระยะเวลาของสัญญา บริษัทที่เป็นผู้เข้าร่วมในการควบรวมธุรกิจจะไม่สามารถทำสัญญากับบริษัทที่ให้คำปรึกษาอื่นได้

ในกรณีของสัญญาที่มีการจ้างเฉพาะ จุดที่สามารถรับข้อมูลจะเป็นเพียงบริษัทที่ให้คำปรึกษาที่ทำสัญญาเท่านั้น ซึ่งจะช่วยลดความเสี่ยงในการรั่วไหลของข้อมูล

นอกจากนี้ สำหรับบริษัทที่ให้คำปรึกษาที่เป็นผู้เชี่ยวชาญด้านการควบรวมธุรกิจ มีโอกาสที่จะได้รับค่าตอบแทนมากขึ้น ทำให้เป็นเรื่องที่ได้รับการพิจารณาเป็นลำดับแรก และมีความหวังที่จะได้รับการแนะนำคู่ค้าที่ดีขึ้น

รูปแบบสัญญาที่ 2: สัญญาที่ไม่มีการจ้างเฉพาะ

สัญญาที่ไม่มีการจ้างเฉพาะ หมายถึง รูปแบบสัญญาที่บริษัทที่เป็นผู้เข้าร่วมในการควบรวมธุรกิจสามารถทำสัญญากับบริษัทที่ให้คำปรึกษาหลายบริษัทในเวลาเดียวกัน

ถ้าเลือกรูปแบบสัญญาที่ไม่มีการจ้างเฉพาะ สามารถลดความเสี่ยงที่การควบรวมธุรกิจจะไม่ประสบความสำเร็จเนื่องจากไม่เข้ากันกับบริษัทที่ให้คำปรึกษาหรือผู้รับผิดชอบของบริษัทนั้น นอกจากนี้ยังมีข้อดีที่สามารถรับข้อมูลจากหลายบริษัท ทำให้มีข้อมูลและโอกาสที่ได้รับมากขึ้น

อย่างไรก็ตาม การเพิ่มแหล่งข้อมูลทำให้มีแหล่งที่ข้อมูลของเราอาจจะรั่วไหลออกไปมากขึ้น ซึ่งเป็นสิ่งที่เกี่ยวข้องกับการเพิ่มความเสี่ยงในการรั่วไหลของข้อมูล ในทางปฏิบัติ ถ้าข้อมูลรั่วไหล การระบุแหล่งที่ข้อมูลรั่วไหลออกมาจะยากขึ้น ซึ่งเป็นข้อเสีย

นอกจากนี้ ควรจำไว้ว่า มีโอกาสที่จะลดลำดับความสำคัญภายในบริษัทที่ให้คำปรึกษาที่เป็นผู้เชี่ยวชาญด้านการควบรวมธุรกิจเมื่อเทียบกับสัญญาที่มีการจ้างเฉพาะ

5 จุดที่ควรตรวจสอบในสัญญาที่ปรึกษา

ในที่นี้ เราจะแนะนำตัวอย่างข้อกำหนดที่เป็นแบบฉบับในสัญญาที่ปรึกษา และอธิบายจุดที่ควรตรวจสอบในแต่ละข้อกำหนด

โปรดทราบว่า ในตัวอย่างข้อกำหนด “ก” หมายถึง บริษัทผู้ขายหรือผู้ซื้อที่ดำเนินการ M&A และ “ข” หมายถึงที่ปรึกษา

ข้อกำหนดเกี่ยวกับรายละเอียดงาน

ข้อที่ ๐ (รายละเอียดงาน)
ผู้ที่ 1 ตามสัญญานี้ ได้แต่งตั้งผู้ที่ 2 เป็นที่ปรึกษา M&A ของผู้ที่ 1 ในระหว่างระยะเวลาของสัญญานี้ เพื่อทำธุรกิจร่วมกับบริษัทที่เป็นเป้าหมาย (ต่อไปนี้เรียกว่า “ธุรกิจร่วมนี้”) และผู้ที่ 2 จะดำเนินการให้คำปรึกษาดังต่อไปนี้ (ต่อไปนี้เรียกว่า “งานนี้”)
1. การแนะนำและการให้ข้อมูลเกี่ยวกับบริษัทที่เป็นผู้สมัครสำหรับการทำธุรกิจร่วม
2. ให้คำแนะนำหรือสนับสนุนในการดำเนินธุรกิจร่วมนี้
3. ให้คำแนะนำและสนับสนุนในการจัดทำเอกสารสัญญาและเอกสารอื่น ๆ ที่จำเป็นสำหรับธุรกิจร่วมนี้
4. บริการที่เกี่ยวข้องกับข้อ 1 ถึง 3 ข้างต้น

การดำเนินการ M&A จำเป็นต้องมีความรู้ทางเฉพาะทางอย่างมาก และความรู้ทางเฉพาะทางที่จำเป็นจะแตกต่างกันตามกระบวนการ ดังนั้น ในการทำสัญญาที่ปรึกษาและที่ปรึกษา การกำหนดขอบเขตของงานอย่างชัดเจนเป็นสิ่งที่สำคัญ

เนื่องจากมีกระบวนการมากมายใน M&A ดังนั้น ตัวอย่างเช่น งานในการเลือกบริษัทเป้าหมาย การตรวจสอบการซื้อขาย การจัดทำสัญญาเกี่ยวกับการได้มาซึ่งหุ้น (สัญญาระหว่างผู้ถือหุ้น สัญญาการโอนหุ้น สัญญาการลงทุน ฯลฯ) และอื่น ๆ มีรายละเอียดงานที่หลากหลาย ถ้าไม่กำหนดขอบเขตของงานอย่างชัดเจน อาจเกิดความเสี่ยงที่จะต้องจ่ายค่าตอบแทนเพิ่มเติมสำหรับงานที่ไม่อยู่ในขอบเขต หรือไม่สามารถดำเนินคดีเรื่องความรับผิดชอบจากการไม่ปฏิบัติตามหน้าที่ได้

ข้อกำหนดเกี่ยวกับการรักษาความลับ

ข้อที่ ๐ (การรักษาความลับ)
1. ในสัญญานี้ “ข้อมูลลับ” หมายถึง ข้อเท็จจริงที่กำลังดำเนินธุรกิจหลัก, การมีอยู่ของสัญญานี้และเนื้อหาของสัญญา, รวมถึงข้อมูลทางธุรกิจหรือทางเทคนิคที่เปิดเผยหรือให้จากผู้เปิดเผยในกระบวนการดำเนินการศึกษานี้, ซึ่งได้รับการระบุอย่างชัดเจนจากผู้เปิดเผยว่าเป็นความลับ.
2. ทั้งสองฝ่ายต้องไม่เปิดเผยข้อมูลลับให้กับบุคคลที่สามหรือทำให้มันรั่วไหลโดยไม่ได้รับความยินยอมล่วงหน้าเป็นลายลักษณ์อักษรจากอีกฝ่าย.

เมื่อพิจารณาหรือดำเนินการ M&A, บริษัทต้องให้ข้อมูลลับจำนวนมากกับที่ปรึกษา.

ในเอกสารที่บริษัทให้ในการ M&A จะรวมถึงบันทึกการประชุมสามัญผู้ถือหุ้น, งบการเงิน, และเอกสารที่เกี่ยวข้องกับการจัดการแรงงานที่ไม่ได้เปิดเผยทั่วไป รวมถึงเอกสารที่เกี่ยวข้องกับความขัดแย้งในอดีตและปัจจุบัน ดังนั้น, เพื่อที่จะสามารถดำเนินการ M&A ได้อย่างรวดเร็ว, จำเป็นต้องรวมข้อกำหนดเกี่ยวกับการรักษาความลับในสัญญากับที่ปรึกษา.

นอกจากนี้, เมื่อดำเนินการ M&A, การพิจารณา M&A มักจะเป็นข้อมูลลับ, ดังนั้นการรวมความจริงที่กำลังดำเนินการ M&A ในนิยามของข้อมูลลับเป็นสิ่งที่สำคัญ.

ข้อกำหนดเกี่ยวกับค่าตอบแทน

ข้อที่ ๐ (ค่าตอบแทน)
1. ผู้ที่ 1 จะจ่ายให้กับผู้ที่ 2 ค่าเริ่มต้นสำหรับงานนี้ภายใน ๐ วันทำการหลังจากวันที่ทำสัญญานี้ จำนวน ๐ เยน (ไม่รวมภาษีมูลค่าเพิ่ม ในที่ต่อไปนี้เหมือนกัน)
2. ผู้ที่ 1 จะจ่ายให้กับผู้ที่ 2 จำนวน ๐ เยน เมื่อผู้ที่ 1 ต้องการทบทวนรายละเอียดหลังจากได้รับข้อมูลที่ผู้ที่ 2 ได้รวบรวมจากบริษัทที่เป็นเป้าหมายสำหรับความร่วมมือในงานนี้
3. หากผู้ที่ 2 ได้รับการยินยอมล่วงหน้าเป็นลายลักษณ์อักษรจากผู้ที่ 1 ในการดำเนินงานที่ไม่อยู่ในขอบเขตของงานนี้ (ในที่ต่อไปนี้เรียกว่า “งานนอกขอบเขต”) ผู้ที่ 1 จะจ่ายให้กับผู้ที่ 2 จำนวน ๐ เยน ต่อชั่วโมงที่ใช้ในงานนอกขอบเขต
4. หากมีการทำสัญญาสุดท้ายของความร่วมมือในงานนี้จากงานนี้ ผู้ที่ 1 จะจ่ายให้กับผู้ที่ 2 ค่าตอบแทนสำหรับความสำเร็จของงานนี้ ภายใน ๐ วันทำการหลังจากวันที่ทำสัญญาสุดท้ายของความร่วมมือในงานนี้ จำนวน ๐ เยน

ข้อกำหนดเกี่ยวกับค่าตอบแทนเป็นหนึ่งในข้อกำหนดที่สำคัญในสัญญาที่ปรึกษา วิธีการและเวลาในการจ่ายค่าตอบแทนจะแตกต่างกันอย่างมากขึ้นอยู่กับที่ปรึกษา เช่น วิธีการจ่ายค่าปรึกษารายเดือน หรือวิธีการจ่ายค่าเริ่มต้น ค่ากลาง และค่าตอบแทน

ในกรณีของวิธีการจ่ายค่าเริ่มต้น ค่ากลาง และค่าตอบแทน จำเป็นต้องกำหนดอย่างชัดเจนว่าเงื่อนไขใดที่จะทำให้เกิดค่ากลางและค่าตอบแทน

นอกจากนี้ ในกรณีที่มีงานที่ไม่อยู่ในขอบเขตของงานเกิดขึ้น จำเป็นต้องกำหนดล่วงหน้าว่าจะมีค่าใช้จ่ายเท่าใด เพื่อหลีกเลี่ยงการทะเลาะวิวาทในภายหลัง

ข้อกำหนดเกี่ยวกับการยกเลิกกลางคัน

ข้อที่ ๐ (การยกเลิกกลางคัน)
1. ทั้งสองฝ่ายสามารถยุติสัญญานี้ได้ทุกเมื่อ โดยต้องแจ้งให้ฝ่ายตรงข้ามทราบล่วงหน้าอย่างน้อย 30 วัน โดยใช้เอกสารเป็นหลักฐาน
2. หากสัญญาถูกยุติก่อนที่จะมีการทำสัญญาความร่วมมือทางธุรกิจสุดท้าย ตามข้อก่อนหน้านี้ ฝ่ายที่สองจะต้องคืนเงินที่ได้รับจากฝ่ายที่หนึ่ง ตามจำนวนที่ได้ตกลงกันในการปรึกษากันแยกจากกัน
3. แม้ว่าจะมีการทำสัญญาความร่วมมือทางธุรกิจสุดท้ายแล้ว แต่ถูกยกเลิก หรือไม่สามารถทำความร่วมมือทางธุรกิจได้ ฝ่ายที่สองยังคงไม่ต้องคืนเงินที่ได้รับจากฝ่ายที่หนึ่ง

ในสัญญาที่ปรึกษาเกี่ยวกับการรวมธุรกิจและการซื้อขายธุรกิจ (M&A) คุณต้องคำนึงถึงกรณีที่การรวมธุรกิจและการซื้อขายธุรกิจไม่ประสบความสำเร็จ

คุณต้องมีการกำหนดอย่างชัดเจนเกี่ยวกับว่าสามารถยกเลิกกลางคันได้หรือไม่ในกรณีที่การรวมธุรกิจและการซื้อขายธุรกิจไม่ประสบความสำเร็จ และถ้ายกเลิกกลางคัน การชำระเงินค่าตอบแทนจะเป็นอย่างไร

จุดที่ควรทราบเพิ่มเติม

มาตราที่ ๐ (การห้ามมอบหมายใหม่)
ยกเว้นกรณีที่ได้รับความยินยอมล่วงหน้าผ่านเอกสารจาก ก, ย ไม่สามารถมอบหมายงานทั้งหมดหรือบางส่วนตามสัญญานี้ให้แก่บุคคลที่สามได้

มาตราที่ ๐ (ค่าใช้จ่ายทั่วไป)
1. ค่าใช้จ่ายทั่วไปที่เกิดขึ้นกับ ย ตามสัญญานี้ (รวมถึงค่าเดินทาง, ค่าที่พัก และค่าใช้จ่ายอื่น ๆ ที่จำเป็นตามปกติในการดำเนินงาน) จะเป็นภาระของ ก
2. ค่าใช้จ่ายทั่วไปตามข้อก่อนหน้านี้, ย จะเสนอใบเสร็จและใบแจ้งหนี้ให้กับ ก และ ก จะชำระเงินให้กับ ย

ในการทำสัญญาที่ปรึกษาการควบรวมและการซื้อขายธุรกิจ (M&A), ฉันต้องการกล่าวถึงจุดที่ควรทราบเพิ่มเติม

นอกจากข้อที่กล่าวมาแล้ว, จุดที่ควรทราบเพิ่มเติมคือข้อกำหนดเกี่ยวกับการมอบหมายใหม่ การปรึกษาและการควบรวมธุรกิจ (M&A) ต้องใช้ความรู้ทางเฉพาะทางอย่างมาก, ดังนั้นความสำเร็จในการควบรวมธุรกิจ (M&A) อาจขึ้นอยู่กับความสามารถของที่ปรึกษาและบริษัทนายหน้า ดังนั้น, บริษัทควรมีข้อกำหนดที่ห้ามการมอบหมายใหม่

นอกจากนี้, ในการควบรวมธุรกิจ (M&A), อาจมีค่าใช้จ่ายเช่นค่าเดินทางและค่าที่พักที่เกิดจากการสัมภาษณ์กับบริษัทที่เป็นเป้าหมาย ค่าใช้จ่ายเหล่านี้ควรจำกัดเฉพาะที่จำเป็นสำหรับการดำเนินงาน, และถ้ามีข้อขัดแย้ง, ควรได้รับความยินยอมล่วงหน้าผ่านเอกสาร

สรุป: การสร้างและตรวจสอบสัญญาให้คำปรึกษาควรปรึกษาทนายความ

สัญญาให้คำปรึกษาในกระบวนการ M&A นั้นเป็นสัญญาที่พบบ่อยในการพิจารณาและดำเนินการ M&A เนื่องจากสามารถทำให้กระบวนการ M&A ดำเนินไปอย่างมีประสิทธิภาพด้วยคำแนะนำจากผู้เชี่ยวชาญ

M&A ต้องการความรู้ทางเฉพาะทางที่สูง และต้องการความรู้ทางเฉพาะทางที่หลากหลายตามกระบวนการ M&A ทำให้เนื้อหาของสัญญาเช่น ขอบเขตของงานและวิธีการชำระค่าตอบแทนมีความซับซ้อน

เพื่อทำให้กระบวนการ M&A ดำเนินไปอย่างมีประสิทธิภาพ สิ่งที่สำคัญคือการทำสัญญาที่มีเนื้อหาอย่างไรกับที่ปรึกษา ดังนั้น เราขอแนะนำให้คุณปรึกษากับผู้เชี่ยวชาญเช่นทนายความเมื่อคุณสร้างสัญญาให้คำปรึกษา

การแนะนำมาตรการจากสำนักงานทนายความของเรา

สำนักงานทนายความ Monolith เป็นสำนักงานที่มีความเชี่ยวชาญสูงในด้าน IT และกฎหมาย โดยเฉพาะอย่างยิ่งในด้านอินเทอร์เน็ตและกฎหมาย ในการทำ M&A หรือการสืบทอดธุรกิจ การสร้างสัญญาเป็นสิ่งที่สำคัญ สำนักงานทนายความของเราได้ทำการสร้างและตรวจสอบสัญญาสำหรับเรื่องที่หลากหลาย ตั้งแต่บริษัทที่อยู่ในรายการ Tokyo Stock Exchange Prime ไปจนถึงบริษัทสตาร์ทอัพ หากคุณมีปัญหาเกี่ยวกับสัญญา กรุณาอ่านบทความด้านล่างนี้

สาขาที่สำนักงานทนายความ Monolith รับผิดชอบ: กฎหมายที่เกี่ยวข้องกับหุ้นและ M&A