일본 회사 설립 시 법적 논점: 발기인의 권한, 재산 인수, 가장 납입에 대한 해설

기업의 설립은 새로운 사업을 시작하는 첫걸음입니다. 이 중요한 단계에서 핵심적인 역할을 하는 것이 ‘발기인’입니다. 그러나 발기인의 권한은 무제한이 아닙니다. 일본의 회사법은 설립되는 회사와 미래의 주주, 그리고 거래 상대방을 보호하기 위해 발기인의 권한에 일정한 범위를 정해두고 있습니다. 특히, 회사의 재산적 기반을 형성하는 과정에서는 엄격한 규칙이 마련되어 있습니다. 회사의 설립 과정은 단순한 사무 절차의 연속이 아니라, 미래의 사업의 건전성을 좌우하는 법적 기반을 구축하는 행위입니다. 이 과정에서 발생할 수 있는 법적 리스크를 미연에 방지하기 위해서는 회사법상의 규제를 정확히 이해하는 것이 필수적입니다.

그 중 하나가 ‘재산 인수’입니다. 이는 발기인이 설립 후의 회사를 위해 특정 재산을 취득하기로 약속하는 계약이지만, 회사의 재산을 부당하게 해할 리스크를 수반하기 때문에, 일본의 회사법은 정관에의 기재나 법원이 선임하는 검사역에 의한 조사 등, 엄격한 절차를 요구하고 있습니다. 이러한 절차를 소홀히 할 경우, 계약 자체가 무효가 되는 심각한 법적 효과가 발생합니다.

또 다른 중요한 주제가 ‘가장 납입’입니다. 이는 자본금이 실제로 납입된 것처럼 외관을 만드는 행위로, 회사의 재산적 기반을 속이는 것입니다. 일본의 판례에서는 이러한 부정한 행위가 있었다 하더라도, 형식적인 금전의 이동이 있을 경우 납입 자체는 유효하다고 보는 한편, 관련된 발기인이나 이사는 회사에 대해 다시금 금전을 지급할 의무를 지게 되며, 형사 처벌의 대상이 될 가능성도 있습니다.

이 기사에서는 일본의 회사법에 따른 회사 설립 시 ‘발기인의 권한 범위’, ‘재산 인수의 법적 요건’, ‘가장 납입의 법적 귀결’이라는 세 가지 중요한 테마에 초점을 맞추어 설명합니다. 이러한 규제는 회사의 건전한 운영의 토대가 되는 자본 충실의 원칙을 확보하기 위해 필수적입니다.

발기인의 권한과 그 범위

회사를 설립하는 과정에서 발기인은 중심적인 역할을 합니다. 일본의 회사법(Companies Act) 제25조 제1항에 따르면, 발기인은 회사의 근본 규칙인 정관을 작성하고, 그에 서명하거나 기명날인하는 자로 정의되어 있습니다. 발기인은 아직 법적으로 존재하지 않는 ‘설립 중인 회사’의 기관으로서, 회사를 성립시키기 위해 필요한 행위를 할 권한을 가집니다.

이 권한에는 정관의 작성, 설립에 있어 발행하는 주식의 종류 결정, 주주가 되기 위한 주식의 인수, 설립 시 이사나 설립 시 감사 등의 임원 선임, 그리고 주식의 납입금을 보관할 금융기관의 지정 등이 포함됩니다. 이들은 모두 회사를 법적으로 탄생시키고, 사업을 시작할 수 있는 상태로 만들기 위해 필수적인 행위입니다.

그러나, 발기인의 권한은 어디까지나 ‘회사의 설립’이라는 목적의 범위 내에 한정됩니다. 이 범위를 벗어난 행위는 원칙적으로 설립 후의 회사에 그 효과가 귀속되지 않습니다. 예를 들어, 설립 후의 회사가 해야 할 사업 활동 자체를, 회사가 성립되기 전에 시작하는 행위는 보통 발기인의 권한 범위 밖으로 판단됩니다. 구체적으로는, 상품의 대량 구입, 사업용의 대규모 부동산의 장기 임차 계약, 다액의 자금 대출 등이 이에 해당할 가능성이 있습니다.

발기인의 행위가 권한 범위 내에 있는지 여부의 판단은 ‘개업 준비 행위’로서 객관적으로 보아 설립에 필요한지의 기준으로 이루어집니다. 이 점에 대해, 일본의 최고재판소(1973년 9월 18일 판결)는 중요한 지침을 제시하고 있습니다. 이 판결은, 설립 중인 회사의 행위라 할지라도, 그 목적의 범위 내, 즉 개업 준비 행위로서 객관적으로 보아 필요한 행위라면, 설립 후의 회사에 그 효과가 귀속된다고 판단했습니다. 반대로 말하면, 이 범위를 벗어난 거래로부터 생기는 권리나 의무는 원칙적으로 행위를 한 발기인 개인에게 귀속되며, 설립 후의 회사는 그에 구속되지 않습니다. 따라서, 발기인은 자신의 행위가 설립 목적의 범위 내에 머무르도록, 항상 주의를 기울일 필요가 있습니다.

재산 인수의 엄격한 요건

회사의 재산적 기반을 확보하기 위해, 일본의 회사법은 금전 이외의 재산이 출자되는 경우나, 회사의 재산이 특정 거래에 의해 형성되는 경우에 특별한 규제를 설정하고 있습니다. 그 중 하나가 ‘재산 인수’입니다.

재산 인수란, 일본 회사법 제28조 제2호에 규정된 것으로, 발기인이 회사의 설립을 조건으로 특정 제3자로부터 특정 재산을 양도받는 것을 내용으로 하는 계약을 말합니다. 예를 들어, 회사 설립 후에 사업에서 사용할 예정인 부동산이나 기계 설비를 특정 인물로부터 구매하기로 미리 약속하는 경우 등이 이에 해당합니다.

이 재산 인수는 현물 출자(금전의 납입에 대신하여 재산 자체를 출자하는 것)와 비슷하지만, 법적으로는 다릅니다. 재산 인수는 먼저 주주로부터 금전의 납입을 받고, 그 금전을 대가로 특정 재산을 구매하는, 즉 이단계의 프로세스를 전제로 하고 있습니다.

일본 회사법이 재산 인수에 엄격한 규제를 부과하는 이유는, 회사의 자본 충실의 원칙을 지키기 위해서입니다. 만약 부당하게 높은 가격으로 재산을 매입하는 계약이 체결된다면, 그만큼 회사의 재산이 실질적으로 감소하고, 다른 주주나 회사의 채권자에게 손해를 끼칠 위험이 있습니다. 이러한 상황을 방지하기 위해, 재산 인수는 ‘변태 설립 사항’으로서, 아래의 엄격한 법정 요건을 충족하지 않으면 그 효력이 인정되지 않습니다.

첫째, 양도받을 재산, 그 재산의 가액, 그리고 양도인의 성명 또는 명칭을 정관에 기재해야 합니다(일본 회사법 제28조 제2호). 정관에 기재를 누락한 재산 인수 계약은 효력을 발생하지 않습니다.

둘째, 원칙적으로, 정관에 기재된 재산의 가액이 상당한지에 대해, 법원이 선임하는 검사역에 의한 조사를 받아야 합니다(일본 회사법 제33조 제1항). 검사역은 객관적인 입장에서 재산의 가치를 평가하고, 그 결과를 법원에 보고합니다.

그러나 항상 검사역의 조사가 필요한 것은 아닙니다. 일본 회사법 제33조 제10항은 아래와 같은 예외를 정하고 있습니다.

• 정관에 기재된 재산의 가액 합계가 500만 엔을 초과하지 않는 경우.
• 양도받을 재산이 시장 가격이 있는 유가증권이며, 정관에 기재된 가액이 그 시장 가격을 초과하지 않는 경우.
• 정관에 기재된 가액이 상당하다는 것에 대해, 변호사, 공인회계사, 세무사 등의 전문가에 의한 증명(가액의 조사를 포함)을 받은 경우.

이러한 엄격한 요건 중 어느 하나를 충족하지 않는 재산 인수 계약은 법적으로 무효가 됩니다. 이 무효는 절대적인 것으로, 나중에 주주총회에서 추인하여도 유효해지는 것은 아니라고 해석되고 있습니다. 예를 들어, 도쿄 지방법원 1991년(헤이세이 3년) 2월 27일 판결은 정관에 기재를 누락한 재산 인수의 무효를 명확히 인정하고 있습니다. 따라서, 회사 설립 시 특정 재산의 확보를 예정하고 있는 경우에는 이러한 법정 요건을 반드시 준수하는 것이 매우 중요합니다.

가장납입의 리스크와 법적 귀결

회사의 자본금은 그 사업 활동의 기초가 되는 재산입니다. 따라서, 일본의 회사법은 발기인이나 주식 인수인에게 인수한 주식의 대가로서 금전을 납입할 의무를 부과하고 있습니다. 그러나 이 납입 의무를 회피하는 부정 행위로 ‘가장납입’이 문제가 됩니다.

가장납입이란, 겉보기에는 납입이 완료된 것처럼 보이지만 실질적으로는 회사의 재산을 확보하지 않는 행위를 총칭합니다. 전형적인 수법으로는 ‘예합’이 있습니다. 이는 발기인이 납입 취급 기관(은행 등)과 공모하여, 그 기관으로부터 금전을 빌려 납입에 충당하고, 회사의 설립 등기가 완료된 후, 즉시 그 빌린 돈을 상환하는 것입니다. 이 결과, 회사의 예금 계좌에는 일시적으로 자본금 상당액이 입금되지만, 곧바로 인출되므로, 회사의 재산은 실질적으로 형성되지 않습니다.

이러한 행위가 왜 문제시되는지 그 이유는, 회사의 재산적 기반이 실체를 동반하지 않게 되어, 회사의 신용의 근간인 자본 충실의 원칙을 현저히 해치기 때문입니다.

흥미롭게도, 일본의 법제도에서는 가장납입의 법적 효과에 대해 두 가지 측면에서 규율하고 있습니다. 먼저, 납입 자체의 효력에 대해서는 유효로 인정되고 있습니다. 최고재판소(1963년 12월 6일 판결) 이래로, 일본의 판례는 일관되게, 비록 그것이 빌린 돈이며, 곧바로 상환될 예정의 것이었다 하더라도, 실제로 금전의 이동이 있었던 이상, 납입은 유효하게 성립된다고 판단하고 있습니다. 이러한 생각은 거래의 안전을 보호하는 관점에서의 것이며, 현재의 일본 회사법 제64조 제1항에도 이어지고 있습니다.

그러나 납입이 유효하다 하여, 발기인들의 책임이 면제되는 것은 아닙니다. 오히려, 엄격한 책임이 부과됩니다. 일본 회사법 제64조 제1항은, 가장납입에 관여한 발기인이나 설립 시 이사는 연대하여, 회사에 대해 납입금 상당액을 실제로 지급할 의무를 지게 하고 있습니다. 이는 가장에 의해 상실된 회사의 재산을 보전하게 하고, 자본을 실질적으로 확보하기 위한 규정입니다.

더욱이, 가장납입은 민사상의 책임에 그치지 않고, 형사 처벌의 대상이 되기도 합니다. 납입 취급 기관에 허위의 납입금 보관 증명서를 발행하게 하는 행위는, 일본 형법 제157조 제1항의 공정 증서 원본 부실 기재 등 죄에 해당할 가능성이 있습니다. 더하여, 일본 회사법 제965조는, 납입을 가장하는 목적으로 예합을 행하는 등의 행위에 대해, 5년 이하의 징역 또는 500만 엔 이하의 벌금, 또는 그 양쪽을 부과하는 엄격한 처벌을 설정하고 있습니다. 이와 같이, 가장납입은 회사의 기반을 흔드는 중대한 부정 행위로서, 민사·형사 양면에서 엄격하게 규제되고 있습니다.

재산 인수와 현물 출자의 비교

재산 인수와 현물 출자는 모두 회사의 재산적 기반에 관련된 점에서 공통점을 가지고 있으며, 자본 충실을 해칠 위험이 있기 때문에 일본의 회사법상 엄격한 규제(변태 설립 사항)의 대상이 됩니다. 두 절차 모두 정관에의 기재와 원칙적으로 검사역에 의한 조사가 요구되는 점에서 절차적 유사성이 있습니다. 그러나 그 법적 성격과 목적은 다릅니다.

현물 출자는 발기인 등이 현금 대신 부동산, 유가증권, 지적 재산권과 같은 재산 자체를 출자하는 행위입니다. 그 목적은 현금 이외의 자산을 가진 자가 그 자산을 자본으로 하여 회사 경영에 참여할 수 있게 하는 것입니다. 대가로서, 출자한 재산의 가치에 상응하는 주식이 할당됩니다.

반면, 재산 인수는 현금 납입을 전제로 한 상태에서, 모인 자금을 사용하여 특정 재산을 특정자로부터 구매하는 계약입니다. 그 목적은 회사 설립 후에 사업에서 필요로 하는 특정 재산을 미리 확보해 두는 데에 있습니다. 대가는 할당되는 주식이 아니라 납입금에서 지급되는 현금입니다.

이 법적 성격의 차이는 두 계약의 관계를 명확히 구분합니다. 현물 출자는 출자자와 설립되는 회사 간의 계약이지만, 재산 인수는 발기인과 재산의 양도인(제3자) 간의 계약입니다. 아래 표는 두 계약의 주요 차이점을 정리한 것입니다.

요약

본 기사에서는 일본의 회사법에 따른 회사 설립의 중요한 측면인 발기인의 권한 범위, 재산 인수의 요건, 그리고 가장 납입의 문제에 대해 법령과 판례를 바탕으로 설명하였습니다. 이러한 규제는 회사의 재산적 기반을 보호하고, 주주나 채권자의 이익을 지키기 위한 핵심입니다. 특히, 재산 인수에 관한 엄격한 절차와 가장 납입에 대한 민사상·형사상의 엄중한 제재는 일본의 회사법이 ‘자본 충실의 원칙’을 얼마나 중시하는지를 보여줍니다. 이러한 규칙을 정확히 이해하고 준수하는 것은 건전하고 지속 가능한 사업 운영의 첫걸음이라 할 수 있습니다. 회사 설립은 단순한 형식적인 절차가 아니라, 법적인 기반을 다지는 중요한 과정입니다.

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