Fem punkter at tjekke for at indgå den korrekte M&A-rådgivningsaftale

Når man overvejer eller gennemfører M&A (Fusioner og opkøb), vil virksomheder, der enten er sælgere eller købere, indgå kontrakter rettet mod at finde potentielle partnere og afslutte aftaler. I denne proces kan de indgå kontrakter med rådgivere med det formål at få rådgivning og hjælp til de faktiske procedurer.

I denne artikel vil vi forklare, hvordan man opretter den såkaldte “rådgivningskontrakt”, som virksomheder indgår med deres rådgivere, og hvilke punkter man skal være opmærksom på.

Hvad er en rådgivningsaftale?

Generelt set er en rådgivningsaftale noget i retning af en konsulentkontrakt eller en rådgivningskontrakt, og der er mange forskellige typer af sådanne aftaler.

I denne artikel vil vi fokusere på rådgivningsaftaler, der indgås i forbindelse med M&A (fusioner og opkøb).

Hvad er en rådgiver?

Hvad betyder ‘rådgiver’ i en rådgivningsaftale?

Selvom vi taler om rådgivning i forbindelse med M&A, kan dette omfatte rådgivning inden for mange forskellige områder, såsom finans, skat, arbejdsforhold og jura. Når man gennemfører en M&A, kræves der meget avanceret ekspertise i hver proces, og indholdet af rådgivningen varierer afhængigt af det område, man er ansvarlig for.

En ‘rådgiver’ i denne sammenhæng er en person, der bruger sin ekspertise til at rådgive virksomheder i forbindelse med M&A. For eksempel kan der være ‘finansielle rådgivere’, ‘skatterådgivere’ og ‘juridiske rådgivere’ afhængigt af deres ekspertise.

M&A rådgivningsaftale

I M&A er der mange opgaver, der kræver specialiseret viden, såsom vurdering af virksomhedsværdi og due diligence (købsrevision). Disse specialiserede opgaver er svære for virksomhederne selv at håndtere, så hjælp fra M&A-specialiserede virksomheder er nødvendig.

En ‘rådgivningsaftale’ i forbindelse med M&A er en aftale, der indgås mellem en virksomhed og en rådgiver for at få støtte til specialiserede opgaver fra en M&A-specialiseret virksomhed.

Rådgiverens involveringsform

Der er to former for ‘rådgiver’, afhængigt af hvordan rådgiveren interagerer med virksomheden. Den ene form er, hvor rådgiveren giver råd for at maksimere fordelene for enten sælgeren eller køberen i forbindelse med M&A. Denne form kaldes ‘rådgivningsformen’.

Den anden form er, hvor rådgiveren står mellem sælgeren og køberen og indgår en aftale med begge parter for at give råd fra en neutral position. Dette kaldes ‘mæglerformen’ (eller ‘formidlingsformen’).

Forskellen mellem rådgivningsaftaler og konsulentkontrakter

En rådgivningsaftale er typisk en aftale, der indgås for at en person med specialiseret viden, såsom en advokat, skatterådgiver eller managementkonsulent, kan give løbende rådgivning.

Selvom det at levere specialiseret viden er en fællesnævner, adskiller en rådgivningsaftale sig ved at levere specialiseret viden, der er specifikt rettet mod M&A-processen.

Desuden er det at levere specialiseret viden også fælles med konsulentkontrakter, men mens konsulentkontrakter primært er rettet mod at løse forretningsproblemer, er rådgivningsaftaler primært rettet mod at give råd om introduktion og udvælgelse af M&A-partnere og om udførelsen af M&A-processen.

For mere information om rådgivningsaftaler, se denne artikel.

Relateret artikel: Tjekpunkter ved indgåelse af en rådgivningsaftale om ledelse[ja]

Rådgivningskontraktens form

Rådgivningskontrakter kan være af to typer: ‘eksklusive kontrakter’ og ‘ikke-eksklusive kontrakter’.

Nedenfor vil vi forklare karakteristika, fordele og ulemper ved hver type.

Kontraktstype 1: Eksklusiv kontrakt

En eksklusiv kontrakt henviser til en kontrakt, der indgås eksklusivt med et enkelt M&A-specialiseret firma.

‘Eksklusiv’ i denne sammenhæng betyder, at virksomheden kun indgår en rådgivningskontrakt med et enkelt firma. Derfor kan virksomheden ikke indgå kontrakter med andre M&A-specialiserede firmaer i kontraktperioden.

I tilfælde af en eksklusiv kontrakt, da informationskilden kun er det M&A-specialiserede firma, som kontrakten er indgået med, kan risikoen for informationslækage reduceres.

Desuden, da sandsynligheden for at modtage betaling øges for M&A-specialiserede firmaer, kan det forventes, at de vil prioritere sagen og dermed introducere bedre partnere.

Kontraktstype 2: Ikke-eksklusiv kontrakt

En ikke-eksklusiv kontrakt er en kontraktform, hvor virksomheden kan indgå kontrakter med flere M&A-specialiserede firmaer på samme tid.

Ved at vælge en ikke-eksklusiv kontrakt kan risikoen for, at M&A ikke går godt på grund af dårlig kompatibilitet med M&A-specialiserede firmaer eller deres repræsentanter, reduceres. Derudover er der en fordel ved at kunne få information og muligheder fra flere firmaer.

På den anden side, at øge antallet af informationskilder er synonymt med at øge antallet af potentielle lækagepunkter, hvilket øger risikoen for informationslækage. Faktisk, hvis information lækker, er der også en ulempe ved, at det bliver svært at identificere kilden til lækagen.

Husk også, at prioriteringen inden for M&A-specialiserede firmaer kan være lavere sammenlignet med eksklusive kontrakter.

Fem kontrolpunkter for rådgivningskontrakter

Her introducerer vi typiske klausuler i rådgivningskontrakter og forklarer kontrolpunkterne for hver klausul.

Bemærk, at i klausuleksemplerne refererer ‘A’ til sælgerfirmaet eller køberfirmaet, der udfører M&A, og ‘B’ refererer til rådgiveren.

Klausuler om arbejdsindhold

Paragraf 〇 (Arbejdsindhold)
Under kontraktens løbetid udpeger A B som A’s M&A-rådgiver for at indgå en forretningsalliance (herefter benævnt “denne forretningsalliance”) med det målrettede selskab, og B udfører følgende rådgivningstjenester (herefter benævnt “denne tjeneste”).
1. Introduktion og information om potentielle virksomheder for forskellige virksomhedsalliancer
2. Rådgivning eller støtte til gennemførelse af denne forretningsalliance
3. Rådgivning og støtte til udarbejdelse af kontrakter og andre dokumenter, der er nødvendige for denne forretningsalliance
4. Andre tjenester relateret til ovenstående punkter

Det kræver ekstremt specialiseret viden at gennemføre M&A, og den specialiserede viden, der kræves, varierer afhængigt af processen. Derfor er det vigtigt at definere arbejdsområdet klart, når du indgår en rådgivningskontrakt med en rådgiver.

Da der er mange processer i M&A, omfatter arbejdsindholdet en bred vifte af opgaver, såsom udvælgelse af målselskaber, overtagelsesrevisioner, udarbejdelse af kontrakter om aktieerhvervelse (aktieaftaler, aktieoverførselsaftaler, investeringsaftaler osv.). Hvis du ikke definerer arbejdsområdet klart, er der en risiko for, at du bliver opkrævet ekstra gebyrer for arbejde uden for arbejdsområdet, eller at du ikke kan stille krav om ansvar for kontraktbrud.

Klausuler om fortrolighed

Paragraf 〇 (Fortrolighed)
1. I denne aftale betegner “fortrolige oplysninger” de faktiske omstændigheder ved udførelsen af vores arbejde, eksistensen og indholdet af denne aftale, samt de forretningsmæssige eller tekniske oplysninger, der er blevet afsløret eller leveret af afsløreren i processen med at udføre denne undersøgelse, og som er blevet udtrykkeligt angivet som hemmelige af afsløreren.
2. Begge parter må ikke afsløre eller lække fortrolige oplysninger til tredjeparter uden den anden parts skriftlige forudgående samtykke.

Når virksomheder overvejer eller gennemfører M&A, skal de levere en stor mængde fortrolige oplysninger til deres rådgivere.

De materialer, som virksomheder leverer i forbindelse med M&A, inkluderer ikke kun generalforsamlingsreferater og finansielle rapporter, men også materialer om personaleadministration, der generelt ikke er offentliggjort, og materialer om tidligere og nuværende konflikter. Derfor er det nødvendigt at inkludere fortrolighedsklausuler i aftaler med rådgivere for at fremskynde M&A-processen.

Desuden, når man gennemfører M&A, er det ofte sådan, at selve overvejelsen af M&A bliver fortrolige oplysninger, så det er vigtigt at inkludere det faktum, at man udfører M&A-arbejde, i definitionen af fortrolige oplysninger.

Klausuler om vederlag

Paragraf 〇 (Vederlag osv.)
1. Part A skal betale Part B et opstartsgebyr for denne tjeneste inden for 〇 arbejdsdage fra datoen for denne kontrakts indgåelse, beløbende sig til 〇 yen (eksklusive forbrugsskat. Det samme gælder herefter).
2. Når Part A ønsker at overveje specifikt i forbindelse med denne tjeneste, efter at have modtaget information indhentet af Part B om det selskab, der er målet for denne tjenestes samarbejde, skal Part A betale Part B 〇 yen.
3. Når Part B udfører arbejde uden for denne tjenestes omfang (herefter benævnt “arbejde uden for denne tjenestes omfang”) med forudgående skriftlig godkendelse fra Part A med henblik på dette tjenestes samarbejde, skal Part A betale Part B 〇 yen pr. time brugt på arbejde uden for denne tjenestes omfang.
4. Hvis en endelig aftale om dette tjenestes samarbejde indgås som følge af denne tjeneste, skal Part A betale Part B 〇 yen inden for 〇 arbejdsdage fra datoen for den endelige aftale om dette tjenestes samarbejde som en succesgebyr for denne tjeneste.

En af de vigtige klausuler i en rådgivningsaftale er klausulen om vederlag. Betalingsmetoden og tidspunktet for betaling varierer meget afhængigt af rådgiveren. For eksempel er der metoder som månedlige rådgivningsgebyrer, eller metoder som opstartsgebyrer, mellembeløb og vederlag.

I metoder som opstartsgebyrer, mellembeløb og vederlag er det nødvendigt at klart definere under hvilke betingelser mellembeløb og vederlag opstår.

Det er også vigtigt at fastsætte på forhånd, hvor meget det vil koste, hvis der opstår arbejde uden for tjenestens omfang, for at undgå fremtidige tvister.

Klausuler om opsigelse undervejs

Paragraf 〇 (Opsigelse undervejs)
1. Enhver part kan til enhver tid opsige denne aftale ved at give den anden part skriftlig besked mindst 30 dage i forvejen.
2. Hvis denne aftale opsiges i henhold til den foregående paragraf, før den endelige aftale om denne forretningsalliance er indgået, skal part B, efter yderligere drøftelser med part A, returnere et beløb fastsat gennem drøftelser fra den kompensation, de har modtaget fra part A.
3. Selv hvis den endelige aftale om denne forretningsalliance er indgået og derefter annulleret, eller hvis forretningsalliancen ikke er fuldført, skal part B ikke returnere den kompensation, de har modtaget fra part A.

I rådgivningsaftaler om M&A (fusioner og opkøb), er det nødvendigt at overveje, hvad der sker, hvis M&A ikke går som planlagt.

Det er nødvendigt at klart definere, om det er muligt at opsige undervejs, hvis M&A ikke går godt, og hvordan kompensationen skal afregnes, hvis der sker en opsigelse undervejs.

Andre vigtige punkter

Artikel X (Forbud mod genudlicitering)
Medmindre B har opnået A’s forudgående skriftlige samtykke, må B ikke udlicitere hele eller en del af arbejdet baseret på denne kontrakt til en tredjepart.

Artikel X (Diverse udgifter)
1. Alle udgifter (inklusive transportomkostninger, overnatningsomkostninger og andre omkostninger, der normalt er nødvendige for at udføre arbejdet) opstået af B baseret på denne kontrakt skal bæres af A.
2. De udgifter, der er nævnt i det foregående afsnit, vil blive afregnet af A til B, efter at B har fremlagt en faktura sammen med en kvittering til A.

Ved indgåelse af en M&A-rådgivningsaftale vil jeg gerne nævne nogle andre punkter, der skal tages i betragtning.

Udover ovenstående er der en klausul om genudlicitering, der skal tages i betragtning. M&A-rådgivning kræver ekstremt specialiseret viden, og succesen med M&A kan ofte afhænge af rådgiverens eller mæglerfirmaets kapacitet. Derfor er det nødvendigt for virksomheder at have en klausul, der forbyder genudlicitering.

Desuden kan der i M&A opstå udgifter som transport- og overnatningsomkostninger på grund af høringer med målselskabet. For sådanne udgifter kan det overvejes at begrænse dem til dem, der er nødvendige for at udføre arbejdet, og i tilfælde af uenighed, at opnå forudgående skriftligt samtykke.

Opsummering: Konsulter en advokat ved udarbejdelse og kontrol af rådgivningskontrakter

Rådgivningskontrakter i M&A (fusioner og opkøb) er almindelige, da de gør det muligt at gennemføre M&A mere effektivt ved at få rådgivning fra eksperter.

M&A kræver avanceret ekspertise, og da en bred vifte af ekspertise er nødvendig for hver M&A-proces, har kontraktindholdet, såsom arbejdsomfang og betalingsmetoder for kompensation, en tendens til at blive komplekst.

For at gennemføre M&A effektivt er det vigtigt, hvilken type kontrakt der indgås med rådgiveren. Derfor anbefales det at konsultere en specialist, såsom en advokat, når du udarbejder en rådgivningskontrakt.

Introduktion til vores tiltag ved Monolith Advokatfirma

Monolith Advokatfirma er en juridisk virksomhed med høj ekspertise inden for IT, især internettet og lovgivning. Ved M&A (fusioner og opkøb) og virksomhedsoverdragelser er det vigtigt at udarbejde kontrakter. Vores firma håndterer udarbejdelse og gennemgang af kontrakter for en bred vifte af sager, fra virksomheder noteret på Tokyo Stock Exchange Prime til opstartsvirksomheder. Hvis du har problemer med kontrakter, henvises til artiklen nedenfor.

Monolith Advokatfirmas områder: Aktier & M&A-relaterede juridiske tjenester[ja]